Особенности расследодвания преступлений / Aktualnye_problemy_primenenia_norm_ugolovno-protsessualnogo_prava_pri_rassledovanii_prestupleniy_2012

Кроме того, целесообразно дополнить ч. 5 ст. 185 УПК РФ требованием предупреждать прочих участников выемки и осмотра (специалиста и переводчика) о необходимости сохранения тайны почтово-телеграфных сообщений и об ответственности за ее нарушение.

Каждый факт осмотра и выемки отправлений (вне зависимости от его результатов) оформляется протоколом, составляемым по правилам ст. 166 УПК РФ. Часть 5 ст. 185 УПК РФ впервые устанавливает специальные требования к протоколу осмотра почтово-телеграфных отправлений. В нем должно быть указано, кем и какие почтовые отправления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправлены адресату или задержаны. Также необходимо указать какие технические средства применялись для копирования отправлений, прочтения тайнописи. Подробно должна быть описана упаковка исследованных отправлений (указывается материал, состояние, сделанные на ней надписи – фамилия, имя и отчество либо наименование организации, учреждения-отправителя, прямой и обратный почтовый адрес, фамилия, имя, отчество либо наименование организации получателя, содержание оттисков почтовых штемпелей). После этого в протоколе фиксируется содержание почтово-телеграфных отправлений: указывается, какая информация была получена при ознакомлении с текстами писем, телеграмм, содержимым посылок, бандеролей и т.д. Текст писем может быть воспроизведен в протоколе осмотра полностью или частично (если лишь какая-то часть письма имеет значение для дела).

По результатам осмотра отправления могут быть задержаны и приобщены к делу (в оригиналах или копиях) или отправлены адресату.

7) отмена ареста почтово-телеграфных отправлений. Арест отменяется постановлением следователя, когда в нем отпадает необходимость, с уведомлением об этом суда (судьи), принявшего решение о наложении ареста, и руководителя военного следственного органа.

Реализация этой процедуры может ограничиться лишь первыми четырьмя этапами (если корреспонденция не поступила) или первыми пятью этапами (если осмотр показал, что задержанная корреспонденция не имеет значения для дела) либо охватить все семь

251

этапов. Однако, представляется, что вторжение в частную жизнь в ходе данного следственного действия выражается не только в ознакомлении с содержанием писем, телеграмм, посылок и т.п. (осмотр), но и в самом факте запрета доставлять корреспонденцию адресату (арест).

Гражданин, которому стало известно об аресте, осмотре и выемке его корреспонденции, вправе подать жалобу на незаконность и необоснованность этих действий в суд, руководителю военного следственного органа или военному прокурору. Если жалоба признана обоснованной, то жалобщику должно быть принесено официальное извинение. Разглашение тайны почтово-телеграфных отправлений также влечет применение уголовно-правовых или дисциплинарных санкций. Уголовная ответственность за нарушение тайны переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений предусмотрена ст. 138 УК РФ. Остальные виды почтово-телеграфных отправлений (бандероли, посылки, денежные переводы) законодатель оставляет без защиты, что свидетельствует о том, что и уголовный закон нуждается в совершенствовании.

А.Г. Маркелов

О некоторых проблемах использования юридической техники при составлении отдельных уголовно-процессуальных документов

Общепризнано, что самым распространенным средством удостоверения фактов сегодня являются документы. Сфера использования документов необычайно широка: они используются в науке и технике, праве, управлении, производстве, ремесле, т.е. практически в любой области человеческой деятельности, где обращается какая-либо информация.

В соответствии с общими принципами и историческими традициями континентальной (романо-германской) правовой системы любая юрисдикционная деятельность подлежит обязательному документированию. Это положение полностью распространяется и на все отрасли российского процессуального права. В частности, уголовно-процессуальное право России предусматривает такой порядок производства по уголовным делам, который характеризуется обязательным закреплением любой имеющей значение информации в

252

соответствующем процессуальном документе.

Процессуальные документы – один из важнейших институтов судопроизводства по уголовным делам, который на протяжении десятилетий находится в центре внимания ученых – процессуалистов и практикующих юристов. Неоднократно подчеркивалось, что без предусмотренных законом процессуальных документов нет уголовного процесса, нет уголовного дела, а следовательно, и нет его сущности1.

Современная юридическая практика тесно связана с письменным изложением. Великолепной юридической проницательности даже вкупе с отличными ораторскими способностями редко бывает достаточно. Значительную часть времени органы предварительного расследования, а также практикующие юристы посвящают составлению различных документов. О качестве работы органов предварительного расследования главным образом можно судить по тем документам, которые имеются в материалах уголовных дел, находящихся или находившихся в их производстве. Анализ следственно-судебной практики на основе изучения уголовных дел, показывает, что судьи зачастую признают доказательства недопустимыми из-за ненадлежащего составления процессуальных документов, как по форме, так и по содержанию.

Отмена обязательных форм процессуальных актов уголовного судопроизводства привела к снижению качества этих документов. Одни и те же следственные действия и решения в разных следственных подразделениях оформляются порой различными способами, часто не соответствуют нормам закона, то есть уголовно-процессуальные документы максимально упрощаются, что ведет к утрате их доказательственного значения2.

Поэтому логично предположить, что для того, чтобы уметь составлять такие документы, необходимо владеть техникой юридического письма (приемами юридической техники).

Одним из важных средств юридической техники является распределение нормативного материала внутри акта в определенном порядке, его деление на части и их согласование, так называемая

1 Процессуальные акты предварительного расследования / под ред. С.В. Бородина. М., 1983. С. 5.

2 Процессуальные акты предварительного следствия и дознания / под ред. А.И. Бастрыкина. М., 2010. С. 2.

253

юридическая конструкция ее составления. Правильное и полное использование элементов юридических конструкций позволяет правоприменителю недопустить совершения ошибок при составления различных уголовно-процессуальных документов.

Юридические конструкции рассматриваются как способы сочетания прав, обязанностей, ответственности, льгот, поощрений, запретов и т.п. в тексте юридического документа. В качестве специального компонента в его тексте должны быть в необходимых случаях и специальные правовые средства, обеспечивающие соблюдение документа (меры принуждения, процессуальный порядок и т.п.). Юридические конструкции – это своеобразные модельные построения прав, обязанностей, ответственности, их типовые схемы, в которые облекается «юридический материал». Так, в уголовном процессе действует принцип презумпции невиновности, в гражданском праве – принцип презумпции виновности. Исходя из этих принципов все участники правоотношений наделяются соответствующим объемом прав и обязанностей.

В настоящее время в российской юридической практике активно применяется такая юридическая конструкция, как «техника составления процессуальных документов по уголовному делу. Процессуальный документ, составляемый органами предварительного расследования, как и любой правоприменительный акт, является произведением письменности (ст. 166 ч. 2, 190 ч. 2, 474 УПК РФ), имеют свою направленность, поэтому его можно анализировать с помощью таких элементов, как структура и содержание.

Предлагаемая статья, не претендует на всеобъемлющий охват всех многочисленных проблем, возникающих перед правоохранительными органами в процессе изготовления и использования уголовнопроцессуальных документов. В настоящей работе автор, опираясь на правовые позиции нормативно-правовых актов и следственносудебную практику, предпринял попытку рассмотреть наиболее актуальные проблемы и коллизии, возникающие при составлении таких распространенных процессуальных документов по уголовному делу, как постановлений и протоколов следственных действий. Рассмотрим основные технико-юридические конструкции их составления.

1. О постановлениях по уголовному делу.

254

В ходе предварительного расследования следователь, дознаватель (орган дознания) принимает различные процессуальные решения (их более 100 случаев), в том числе выносит постановления. Согласно ст. 5 п. 25 УПК РФ, постановление – это любое решение, за исключением приговора, вынесенное судьей единолично; решение, вынесенное президиумом суда при пересмотре соответствующего судебного решения, вступившего в законную силу; решение прокурора, руководителя следственного органа, следователя, дознавателя, вынесенное при производстве предварительного расследования, за исключением обвинительного заключения и обвинительного акта. При этом форму и содержание указанного процессуального документа законодатель не всегда определяет четко и последовательно. Кроме того, одним документам законодатель уделяет особое внимание, таким, например, как постановление о возбуждении уголовного дела (ст. 146 УПК РФ), другим же всего лишь указывает на необходимость их письменного оформления, вообще не упоминая об их форме и содержании, например, такие как постановления о производстве обыска (ст. 182 УПК РФ), выемки (ст. 183 УПК РФ), освидетельствования (ст. 179 УПК РФ) и др. Таким образом, пробелы законодательства в вопросах регулирования средств и приемов технико-юридической конструкции главным образом до сих пор не восполнены. Значительный опыт в разрешении и составлении таких документов накоплен следственно-судебной практикой.

Одним из существенных недостатков составления постановлений по уголовному делу, как показывает личный опыт работы автора в следственных подразделениях1, является излишнее формулирование сведений в описательной части, не имеющие отношения к принимаемому решению. Например, при вынесении постановления о производстве судебно-медицинской экспертизы нет необходимости указывать все обстоятельства совершения преступления, описывать перечень похищенного имущества, их признаки, указывать сумму ущерба, и является ли он значительным для потерпевшего. Для эксперта, который будет выносить заключение, вполне достаточным будет кратко изложить обстоятельства совершенного преступления,

1 Автор в период с 1998 по 2001 года проходил службу в Следственном отделе при ОВД по г. Канаш Чувашской Республики.

255

причины и основания направления для исследования, а также сведения об объектах, которые в дальнейшем будут подвергнуты исследовании. Кроме того, описательная часть постановления должна иметь логическое заключение и вывод, а также сделана правовая ссылка на определенную норму закона с точность до пункта, что еще раз подчеркнет требование принципа законности, а также определит юридическую грамотность составления уголовно-процессуального документа. Например: принимая во внимание, что имеются достаточные данные, для назначения судебной (какой) экспертизы и руководствуясь ст. 195 (196) и 199 УПК РФ.

Кроме того, к постановлениям предъявляются и такие техникоюридические конструкции, как логичность, краткость и ясность. В постановлении все вопросы должны излагаться последовательно, чтобы каждое новое положение следовало из предыдущего, и было логически связано с ним. Логичность исключает противоречивость. Текст должен быть четким, без ненужных повторов. По своему содержанию постановление должно соответствовать обстоятельствам, установленным материалам дела к моменту его вынесения1.

Таким образом, сложившееся положение свидетельствуют о необходимости включения в действующий УПК РФ специальной нормы, в которой были бы закреплены основные требования к форме и содержанию постановлений.

2. О протоколах по уголовному делу.

Протокол в уголовном процессе – это один из основных процессуальных документов, составляемый для закрепления хода, содержания и результатов следственного действия (далее – СД), а также для удостоверения выполнения требований УПК РФ, предъявляемых к производству СД (например, разъяснение прав участникам СД, предъявление материалов для ознакомления, уведомление лиц, участвующих в производстве СД, о применении технических средств и т.д.) (ст. 166, 167 УПК РФ).

Составление протоколов о процессуальных действиях в досудебном производстве УПК РФ предусматривается примерно в 50 случаях.

Протокол, удостоверяющий обстоятельства и факты,

1 Марфицин П.Г., Николаева Н.М. Юридическая техника составления документов предварительного расследования: учебно-практическое пособие.

Омск, 2003. С. 9.

256

установленные при производстве СД, составленный в порядке, предусмотренном УПК РФ, является доказательством по уголовному делу.

Согласно ст. 166 УПК РФ протокол следственного действия составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания.

Протокол может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств. При производстве следственного действия могут также применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись. Стенограмма и стенографическая запись, фотографические негативы и снимки, материалы аудио- и видеозаписи хранятся при уголовном деле.

В протоколе указываются:

1)место и дата производства следственного действия, время его начала и окончания с точностью до минуты;

2)должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

3)фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и другие данные о его личности.

В протоколе описываются процессуальные действия в том порядке,

вкаком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии.

В протоколе должны быть указаны также технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств.

Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии. При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.

Протокол подписывается следователем и лицами, участвовавшими

257

вследственном действии.

Кпротоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия, а также электронные носители информации, полученной или скопированной с других электронных носителей информации в ходе производства следственного действия.

При необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные об их личности. В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу. В случаях, не терпящих отлагательства, указанное следственное действие может быть произведено на основании постановления следователя о сохранении в тайне данных о личности участника следственного действия без получения согласия руководителя следственного органа. В данном случае постановление следователя передается руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно при появлении для этого реальной возможности.

Протокол должен также содержать запись о разъяснении участникам следственных действий в соответствии с УПК РФ их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которая удостоверяется подписями участников следственных действий.

Остановимся более детально на некоторых особенностях составления уголовно-процессуальных документов, характерных для некоторых видов протоколов.

Согласно ст. 190 ч. 2 УПК РФ показания допрашиваемого лица записываются от первого лица и по возможности дословно. Само понятие «по возможности дословно» законодатель не определяет. В

258

ранее изданном пособии «Руководство для следователей» было обозначено: записывая показания в протокол допроса, следователь должен точно передать их содержание, сохраняя при этом формулировки и выражения, свойственные речи допрашиваемого, заносить в протокол каждое его слово не обязательно1.

Конечно, нет такой необходимости все перепития допроса фиксировать дословно. Устные показания есть не что иное, как разновидность разговорной речи. Показания лица не свободно от простых житейских слов (жаргона, мата, нецензуры) и выражений. Многие, полученные в ходе беседы, сведения не имеют никакого отношения к расследуемому делу. Некоторые лица, передавая сведения следователю, страдают проблемами разговорной речи, ряд допрашиваемых лиц не понимают о чем вообще идет разговор. Имеются случаи общения с помощью жестов и мимики. Кроме того, в устных показаниях встречаются повторы, провалы памяти, различные отклонения от темы. Согласно проведенным в Омске исследованиям, в устной речи количество избыточной информации составляет 70% по сравнению с письменной речью2.

Представляется, что сложившееся положение вещей допроса лица, свидетельствует о необходимости огромного труда органов предварительного расследования, состоящего в обработке текста как технически, так и творчески, в сохранении в письменных показаниях его содержания и занесении его в соответствующий протокол. Здесь мне видится необходимость фиксировать только те важные сведения, которые имеют значение для уголовного дела. Они должны быть понятны и мотивированы, не вызывать никаких сомнений не только у допрашиваемого лица, но и у прокурора и суда. По окончании допроса, следователь должен составить протокол таким образом, чтобы у допрашиваемого лица не возникло никаких вопросов в его подлинности, и полном соответствии его словам.

Огромное юридическое значение имеет единообразие в названии и цвете одного и того же предмета (документа), исключающее всякую двусмысленность. К примеру, если в ходе следственных действий

1Руководство для следователей / под ред. Н.А. Селиванова, В.А. Снеткова. М.,

1997. С. 30.

2Кальницкая М.В. Запись в показаниях в протоколе допроса // Законодательство и практика. 2000. № 2(5). С. 45.

259

фигурировал кошелек коричневого цвета, то недопустимо указывать его в других процессуальных документах как бумажник или портмоне вишневого цвета. Все это может вызвать сомнение у сторон, которые, как правило, расцениваются в не пользу органов предварительного расследования.

Современная юридическая практика свидетельствует о том, что многие протоколы следственных действий органы предварительного расследования оформляют на бланках процессуальных документов. В связи с постоянными изменениями и дополнениями УПК РФ, ряд бланков морально устарели и не соответствуют действующим реалиям. К примеру, согласно ч. 4 ст. 170 УПК РФ, перед началом следственного действия следователь, в соответствии с ч. 5 ст. 164 УПК РФ, разъясняет понятым цель следственного действия, их права и ответственность, предусмотренные ст. 60 УПК РФ. В бланках же ограниваются лишь разъяснением прав и обязанностей.

В своей статье автор высказал лишь часть проблем и рекомендаций по технико-юридическому оформлению процессуальных документов по уголовному делу. Меняется жизнь, меняется и УПК РФ. Правильно оформленный уголовно-процессуальный документ залог успеха и признания его доказательством по уголовному делу.

И.В. Маслов

Проблемные вопросы концепции УПК РФ, связанные с деятельностью следователя

В соответствии с ч. 1 ст. 15 УПК РФ, состязательность сторон является принципом уголовного судопроизводства. Принцип от лат. principium – начало, основа. Дефиниция принцип также истолковывается как основное правило функционирования системы или механизма. Таким образом, если состязательность является принципом уголовного судопроизводства, то любые процессуальные решения должны приниматься только органом разрешения правового спора (судом) на основании мнений высказанных сторонами процесса: обвинением и защитой. Этот принцип является таковым для моделей уголовного судопроизводства, где предварительное расследование не