Раздел VIII

Общие положения об обязательствах и договорах

Обеспечение надлежащего исполнения обязательств

Глава 37 § 4 (1)

они остаются у другой стороны. Если же от заключения основного договора будет уклоняться сторона, получившая деньги, то она обя­зана уплатить другой стороне двойную сумму. Денежная сумма, пе­реданная в обеспечение исполнения обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором, не выполняет платежной функции, но реализует доказатель­ственную и обеспечительную функции¹. Соглашение о подобном спо­собе обеспечения исполнения обязательства должно быть отнесено к непоименованным договорам, не предусмотренным законом, но не противоречащим ему. Нормы ст. 380—381 ГК могут применяться к таким соглашениям субсидиарно.

§ 4. Поручительство

1. Понятие поручительства

Поручительство представляет собой один из древнейших спо­собов обеспечения исполнения обязательств, уходящий корнями в римское право². Поручительство сохранилось и в современном рос­сийском гражданском праве.

По договору поручительства поручитель обязывается перед креди­тором другого лица отвечать за исполнение последним его обязатель­ства полностью или в части (ст. 361 ГК).

Договор поручительства порождает личное обязательство лица, за счет имущества которого наряду с имуществом должника могут быть удовлетворены требования кредитора при нарушении должником

¹В дореволюционной России допускалось использование задатка при соверше­нии договора запродажи — предварительного договора купли-продажи недвижимо­сти. Если продавец отказывался от совершения купчей, он должен был возвратить задаток покупателю в двойном количестве, а покупатель, отказавшийся от покупки, терял свой задаток (см.: Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Третья часть. С. 244).

86

² Еще Гай в Институциях сформулировал поручительство (adpromissio) как до­говор, по которому третье лицо в целях обеспечения интересов кредитора принимает на себя ответственность по обязательству (главного) должника (см.: Римское част­ное право / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. С. 377).

обеспечиваемого обязательства. Таким образом, при поручительстве имеет место личное ручательство, а не ручательство вещью, как при залоге. Поэтому эффективность поручительства зависит от личных качеств поручителя и его имущественного положения. В отношениях поручительства, как правило, взаимодействуют три лица: должник по основному обязательству, его кредитор и третье лицо — поручитель, который принимает на себя обязательство нести имущественную от­ветственность перед кредитором в случае, если основной должник не выполнит или ненадлежащим образом выполнит свое обязательство. Вместе с тем договор поручительства представляет собой двусторон­нюю сделку, сторонами которой выступают кредитор (веритель) по обеспечиваемому обязательству и поручитель. Действительность по­ручительства не зависит от факта наличия или отсутствия согласия должника на совершение такой сделки между верителем и поручите­лем¹. Просьба должника может быть лишь мотивом для совершения сделки поручительства, но не ее юридическим элементом.

Как правило, к возможному поручителю с просьбой о предостав­лении поручительства обращается должник. При этом отношения должника и поручителя могут быть оформлены договором о пре­доставлении услуг по поручительству. На практике встречаются до­говоры поручительства, заключенные сразу тремя сторонами: пору­чителем, кредитором и должником. Такие договоры не противоречат действующему законодательству (п. 2, 3 ст. 421 ГК) и не изменяют существа поручительства. Они носят смешанный характер и объеди­няют в себе элементы договора поручительства и договора об оказа­нии услуг по поручительству.

Поручительство является обязательством, основанным на договоре. Вследствие этого его возникновение и действительность требуют наличия всех условий, необходимых для возникновения и действи­тельности любого договорного обязательства. По той же причине обязательство поручителя является безотзывным, так как односторон­ний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст. 310 ГК). Будучи договорным, обяза­тельство поручительства может быть само обеспечено залогом, бан-

¹ «Даже нет необходимости в том, чтобы сам должник участвовал своей волей в установлении поручительства: поручитель обязывается не перед ним, но за него пе­ред кредитором», — писал К.П. Победоносцев (см.: Победоносцев К.П. Курс граждан­ского права. Третья часть. С. 288).

87

ковской гарантией и иными способами обеспечения исполнения обя­зательств.

Договор поручительства является консенсуальным, односторонним и безвозмездным. Односторонний характер договора поручительства означает, что у верителя (кредитора по обеспечиваемому обязатель­ству) имеется только право — право требовать от поручителя нести от­ветственность за неисправного должника, без встречных обязанно­стей, а у поручителя — только обязанность — обязанность отвечать за исполнение должником обеспечиваемого обязательства полностью или в части, без встречных прав.

Поручительство — безвозмездный договор, поскольку обязанности одной стороны (поручителя) совершить определенные действия не корреспондирует обязанность другой стороны (кредитора по основно­му обязательству) по предоставлению оплаты или иного встречного предоставления¹. Однако следует иметь в виду, что за предоставление услуг по поручительству поручитель может на основании договора получить вознаграждение с должника, за которого он ручается.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК). Договор поручительства может быть заключен путем составления одного документа, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайп­ной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей досто­верно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК). Соглашением сторон к форме и реквизитам договора поручительства могут устанавливаться дополнительные требования (ст. 160 ГК).

Обязательство, связывающее кредитора и поручителя, имеет юри­дическую значимость только во взаимосвязи с обеспечиваемым (ос­новным) обязательством, в котором кредитору противостоит долж­ник². Таким образом, по отношению к обеспечиваемому обязатель-

¹См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РСФСР / Под ред. СИ. Братуся и О.Н. Садикова. С. 250 (автор комментария — А.Л. Маковский).

² В связи с этим И.Б. Новицкий писал: «Получается как бы два слоя обя­зательственных отношений: первый слой — основное обязательство между кредито­ром и главным должником и в качестве придатка к этому основному обязательству второй слой — обязательство из договора поручительства (между тем же кредитором и поручителем)» (Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Указ. соч. С. 256).

ству поручительство имеет акцессорный (дополнительный, придаточ­ный) характер, что влечет ряд последствий.

Во-первых, поручительство всегда следует судьбе основного обязательства. Поэтому при недействительности основного обя­зательства недействительным является и обязательство из договора поручительства. Но недействительность обязательства из договора поручительства не влечет недействительности основного обяза­тельства. Поручитель не несет ответственности за действительность основного обязательства, а отвечает только за его исполнение пол­ностью или в части. Именно поэтому в ч. 2 ст. 203 ГК РСФСР 1964 г. было закреплено, что поручительством может обеспечиваться лишь действительное требование. По общему правилу при перехо­де прав кредитора по основному обязательству к другому кредито­ру, к последнему переходят права и по обязательствам из поручи­тельства. Иное может быть предусмотрено договором поручитель­ства.

Во-вторых, поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства (п. 1 ст. 367 ГК).

В-третьих, для возникновения обязательства между кредитором (верителем) и поручителем помимо договора поручительства необ­ходимо наличие основного (обеспечиваемого) обязательства. Данное положение особенно важно для понимания нормы ч. 2 ст. 361 ГК, согласно которой договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. С момента заключения подобного договора поручительства поручи­тель и кредитор состоят в правовой связи, вследствие чего не допус­кается их произвольный отказ от договора. Но поручитель будет связан конкретными обязательствами перед кредитором только после возникновения обеспечиваемого обязательства. В силу изло­женного можно сказать, что договор поручительства, заключенный для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем, об­ладает признаками сделки, совершенной под отлагательным услови­ем (п. 1 ст. 157 ГК).

В-четвертых, требование к поручителю может быть предъявлено кредитором не ранее того срока, когда должник обязан исполнить основное обязательство. Иначе говоря, требование к поручителю

89