Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Антикризисное управление пособие

.pdf
Скачиваний:
158
Добавлен:
18.03.2016
Размер:
3.7 Mб
Скачать

Антикризисное управление

определен и ни одна из сторон не отказалась от договора до истечения предельного срока, установленного законом, договор по истечении предельного срока прекращается.

Договор аренды, заключенный на срок, превышающий установленный законом предельный срок, считается заключенным на срок, равный предельному.

Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.

Договор аренды имущества с правом выкупа (предусматривающий переход в последующем права собственности на это имущество к арендатору) заключается в форме, предусмотренной для договора куплипродажи такого имущества.

Общие положения о договорах аренды

Переход права собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды.

В случае смерти гражданина, арендующего недвижимое имущество, его права и обязанности по договору аренды переходят к наследнику, если законом или договором не предусмотрено иное. Арендодатель не вправе отказать такому наследнику во вступлении в договор на оставшийся срок его действия, за исключением случая, когда заключение договора было обусловлено личными качествами арендатора.

Произведенные арендатором отделимые улучшения арендованного имущества являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором аренды.

Стоимость неотделимых улучшений арендованного имущества, произведенных арендатором без согласия арендодателя, возмещению не подлежит, если иное не предусмотрено законом.

Улучшения арендованного имущества как отделимые, так и неотделимые, произведенные за счет амортизационных отчислений от этого имущества, являются собственностью арендодателя.

Виды договоров аренды

Прокат– предоставление арендатору движимого имущества за плату во временное владение и пользование для личных нужд. Договор проката является публичным договором.

Аренда транспортного средства с экипажем – предоставление арендатору транспортного средства за плату во временное владение и

Глава 1. Правовое обеспечение процедур банкротства

пользование с оказанием услуг по управлению и технической эксплуатации силами арендодателя.

Аренда транспортного средства без экипажа – предоставление арендатору транспортного средства за плату во временное владение и пользование без оказания услуг по управлению им и его технической эксплуатации.

Аренда здания или сооружения – передача во временное владе-

ние и пользование или во временное пользование арендатору здания или сооружения.

Договор аренды здания или сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его недействительность.

Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Право собственности на земельный участок при аренде здания или сооружения также передается в аренду.

Аренда предприятия – предоставление арендатору за плату во временное владение и пользование имущественного комплекса, используемого для осуществления предпринимательской деятельности (земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другие входящие в состав предприятия основные средства, запасы сырья, топлива, материалов и иные оборотные средства, права пользования землей, водой и другими природнымиресурсами,зданиями,сооружениямииоборудованием,иные имущественные права арендодателя, связанные с предприятием, права на обозначения,индивидуализирующиедеятельностьпредприятия,идругие исключительные права, включая уступку прав требования и перевод долгов, относящихся к предприятию), в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами.

Договор аренды предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Несоблюдение формы договора аренды предприятия влечет его недействительность.

Финансовая аренда (лизинг) – арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавцаипредоставитьарендаторуэтоимуществозаплатувовременноевладениеипользованиедляпредпринимательскихцелей.Арендодательвэтом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца.

60

61

Антикризисное управление

Договор подряда и оказание услуг

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику.

Общие положения, если иное не предусмотрено договором или правовыми актами слудующие:

Подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика.

Работа выполняется иждивением подрядчика (его материалами, силами и средствами).

Риск ненадлежащего качества, случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона.

Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

Подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Цена договора (приблизительная или твердая) включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Цена работы может быть определена составлением подрядчиком сметы, имеющей силу с момента подтверждения ее заказчиком.

Подрядчик не вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка.

Подрядчик имеет право удержания результата работ, а также оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком вознаграждения подрядчику.

Подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств другихлиц(субподрядчиков).Вэтомслучаеподрядчиквыступаетвроли генерального подрядчика и отвечает перед заказчиком за субподрядчика,

аперед субподрядчиком – за заказчика.

С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадле-

жащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком.

Глава 1. Правовое обеспечение процедур банкротства

Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Заказчик вправе в любое время до сдачи ему результата работы отказатьсяотисполнениядоговора,уплативподрядчикучастьустановленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместитьподрядчикуубытки,причиненныепрекращениемдоговораподряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

При ненадлежащем качестве работ по выбору заказчика подрядчик обязан:

безвозмездно устранить недостатки в разумный срок или соразмерно уменьшить цену работ;

возместить расходы заказчика на устранение недостатков, если заказчик вправе устранять их.

Срок исковой давности для требований в связи с ненадлежащим качеством работы составляет один год, а в отношении зданий и сооружений – до пяти лет.

К отдельным видам договора подряда общие положения применяются, если иное не установлено правилами об этих видах договоров.

Виды договоров подряда

Бытовой подряд – выполнение предпринимателем-подрядчиком по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика. Договор бытового подряда является публичным договором.

Строительный подряд – на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, на выполнение капитального ремонта, монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ – под-

рядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы.

Подрядные работы для государственных нужд – государственный контракт на выполнение работ, предназначенных для удовлетворения потребностей РФ или субъекта РФ и финансируемых за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников.

Подряднавыполнениенаучно-исследовательскихработ,опытно- конструкторских и технологических работ – когда исполнитель обя-

62

63

Антикризисное управление

зуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, опытно-конструкторские, технологические работы (разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию).

Договор возмездного оказания услуг – обязательство исполните-

ля по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность) в обмен на оплату заказчиком этих услуг.

Различают договоры оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением видов, предусмотренных ГК договоров.

Общие положения, если иное не предусмотрено договором:

1.Исполнитель обязан оказать услуги лично.

2.Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

3.Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

4.Общие положения о договорах подряда и положения о бытовом подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит особенностям предмета договора возмездного оказания услуг и установленным правилам.

Договор банковского счета

Это обязательство банка принимать и зачислять денежные средства поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. При заключении договора клиенту открывается банковский счет.

Общие положения

Банк вправе использовать средства клиента, гарантируя клиенту беспрепятственное распоряжение ими.

Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков.

Глава 1. Правовое обеспечение процедур банкротства

Списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента. Ограничение прав клиента на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, не допускается, за исключением наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете, или приостановления операций по счету в случаях, предусмотренных законом.

Банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения права клиента распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению.

Если договор предусматривает осуществление платежей со счета клиента несмотря на отсутствие денежных средств, банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа. Права и обязанности сторон, связанные с кредитованием счета, определяются правилами о займе и кредите, если договором банковского счета не предусмотрено иное.

Клиент оплачивает услуги банка за совершение операций по счету. Плата за услуги банка может взиматься по истечении квартала, если иное не предусмотрено договором.

Банк обязан зачислять поступившие на счет клиента денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета.

За несвоевременное зачисление на счет клиенту денежных средств либо их необоснованного списания банком со счета, а также невыполнения указаний клиента о перечислении денежных средств со счета либо об их выдаче со счета банк обязан уплатить на эту сумму проценты.

За пользование денежными средствами клиента банк уплачивает проценты в размере, определяемом договором банковского счета, а при отсутствии в договоре соответствующего условия – в размере, обычно уплачиваемом банком по вкладам до востребования.

Клиент вправе назначить в установленном порядке уполномоченных лиц для распоряжения счетом от его имени.

Для удостоверения прав распоряжения денежными суммами, находящимися на счете, могут использоваться электронные средства платежа и другие аналоги собственноручной подписи, коды, пароли и иные средства, подтверждающие полномочия распорядителя.

Договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в любое время.

64

65

Антикризисное управление

По требованию банка договор банковского счета может быть расторгнут судом в следующих случаях:

когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом;

при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором.

Расторжение договора банковского счета является основанием закрытия счета клиента.

ФормырасчетоввРоссийскойФедерациирегулируются Положе-

нием о безналичных расчетах в РФ. Положения регулирует осуществление безналичных расчетов по счетам в формах, установленных законодательством, а также определяет форматы и порядок заполнения используемых расчетных документов.

Положениеопределяет следующие формыбезналичныхрасчетов: а) расчеты платежными поручениями; б) расчеты по аккредитиву; в) расчеты чеками; г) расчеты по инкассо.

Формы безналичных расчетов применяются клиентами кредитных организаций (филиалов), учреждений и подразделений расчетной сети Банка России (далее банки, за исключением прямого указания в тексте только на кредитные организации (филиалы) или учреждения и подразделения расчетной сети Банка России), а также самими банками.

Формы безналичных расчетов избираются клиентами банков самостоятельно и предусматриваются в договорах, заключаемых ими со своими контрагентами (далее по тексту – основной договор).

В рамках форм безналичных расчетов в качестве участников расчетов рассматриваются плательщики и получатели средств (взыскатели), а также обслуживающие их банки и банки – корреспонденты.

Банки не вмешиваются в договорные отношения клиентов. Взаимные претензии по расчетам между плательщиком и получа-

телем

средств, кроме возникших по вине банков, решаются в установ-

ленном

законодательством порядке без участия банков.

Положение распространяется на порядок осуществления опера-

ций по корреспондентским счетам (субсчетам)

кредитных органи-

заций и их филиалов в части, затрагивающей

применение форм

безналичных расчетов.

 

Глава 1. Правовое обеспечение процедур банкротства

Положение не затрагивает отношения между взыскателями, являющимися органами, выполняющими контрольные функции и осуществляющими взыскание в соответствии с законодательством, и фактическими получателями средств при взыскании денежных средств в их пользу.

1.2. Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135 – ФЗ «О защите конкуренции»

Закон направлен на совершенствование правового регулирования отношений, связанных с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, устранением противодействия конкуренции со стороны органов власти и управления. Устанавливаются единые правовые основы защиты конкуренции на товарных и финансовых рынках.

Впервые действие закона распространено на соглашения, заключенные за рубежом, при одновременном выполнении следующих условий: предметом соглашений выступают активы, находящиеся на территории РФ, либо акции российских АО и права в отношении российских коммерческих организаций; соглашение приводит (может привести) к ограничению конкуренции в РФ.

Закон содержит развернутый понятийный аппарат, сформированный с учетом практики применения антимонопольного законодательства в России и за рубежом. Изменен подход к таким базовым понятиям, как товар, товарный рынок, координация деятельности хозяйствующих субъектов третьим лицом, ограничивающие конкуренцию согласованные действия, доминирующее положение хозяйствующего субъекта. С 65 до 50 процентов снижено значение рыночной доли хозяйствующего субъекта, которое является признаком его доминирующего положения. Ранее хозяйствующий субъект с долей рынка менее 35 процентов не являлся монополистом. Закон предусматривает возможность признания доминирующего положения хозяйствующего субъекта и с меньшей долей рынка.

Запрет на недобросовестную конкуренцию

Введены критерии, на основании которых отдельные виды монополистической деятельности могут быть признаны правомерными. Таковы случаи, когда соответствующие действия хозяйствующих субъектов:

имеют или могут иметь своим результатом содействие совершенствованию производства (реализации) товаров или стимулированию технического (экономического) прогресса, либо повышение конкурентоспособности товаров на мировом рынке;

имеют своим результатом получение потребителями соразмерной

66

67

Антикризисное управление

части преимуществ (выгод), которые приобретаются соответствующими лицами от совершения ограничивающих конкуренцию действий;

• не налагают на третьих лиц или участников таких действий ограничений, не являющихся крайне необходимыми для достижения целей таких действий;

• не создают для отдельных лиц возможности не допустить или устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке.

Однойизсущественныхновеллзаконаявляетсяопределениепонятия государственной помощи как особой разновидности антиконкурентных действий органов государственной власти и местного самоуправления, введение запрета на ее предоставление, а также определение отдельных исключенийизтакогозапретаипроцедурыпредоставлениягосударственной помощи в исключительных случаях.

Закреплен статус федерального антимонопольного органа и порядок осуществления государственного контроля за экономической концентрацией.

Разграничиваются виды действий и сделок, на осуществление которых требуется разрешение антимонопольного органа, и об осуществлении которых необходимо уведомить антимонопольный орган. Расширен перечень случаев, когда требуется предварительное согласие антимонопольного органа. Ранее необходимость такого согласия устанавливалась только для слияния и присоединения коммерческих организаций и определялась на базе только балансовой стоимости активов. Закон вводит новые критерии, согласно которым для данных случаев необходимость получения предварительного согласия определяется исходя из балансовой стоимости активов (3 миллиарда рублей) или суммарной выручки (6 миллиардов рублей). Предварительное согласие антимонопольного органа при слиянии финансовых организаций необходимо, если суммарная стоимость их активов превышает величину, установленную Правительством РФ. Также требуется предварительное согласие на создание коммерческой организации, когда оплата ее уставного капитала осуществляется акциями (долями) хозяйственного общества, на увеличение уставного капитала финансовых организаций, приобретение акций (долей) хозяйствующих субъектов (финансовых организаций), если такое приобретение приводит к переходу к приобретателю прав на 25, 50 или 75 % акций (50 % и две трети долей) хозяйственного общества.

Измененподходкопределениюслучаев,когдахозяйствующиесубъекты обязаны уведомлять антимонопольный орган. Законодатель отказался от антимонопольного контроля в отношении создания, слияния, присоединения некоммерческих организаций, а также изменения со-

Глава 1. Правовое обеспечение процедур банкротства

става участников таких организаций. Одновременно пересмотрены критерии, по которым о создании, слиянии, присоединении коммерческих организаций должен уведомляться антимонопольный орган: суммарная стоимость активов должна превышать 200 миллионов рублей, также в качестве критерия используется сумма выручки (равная 200 миллионам рублей). Отдельно введено требование уведомлять антимонопольный орган при приобретении акций (долей), прав и имущества организации при соблюдении ряда условий.

Закон содержит принципиально новый раздел, посвященный детальномурегулированиюпроцедурырассмотренияделонарушенииантимонопольного законодательства антимонопольным органом. Вводится порядок, в соответствии с которым устанавливается обязанность по требованию антимонопольного органа перечислять в бюджет доход от недопустимой монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции (в соответствии с ранее действовавшим порядком указанное перечисление осуществлялось на основании судебного решения).

Антимонопольные требования к торгам

При проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе:

1)координация организаторами торгов или заказчиками деятельности его участников;

2)создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом;

3)нарушение порядка определения победителя или победителей

торгов;

4)участие организаторов торгов или заказчиков и (или) работников организаторов торгов или работников заказчиков в торгах.

Наряду с запретами при проведении торгов, если организаторами или заказчиками торгов являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды,атакжеприпроведенииторговнаразмещениезаказовнапоставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах.

Нарядусзапретамиприпроведенииторговнаразмещениезаказовна поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государствен-

68

69

Антикризисное управление

ных или муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов.

Нарушение правил, установленных настоящей статьей, является основанием для признания судом соответствующих торгов и заключенных по результатам таких торгов сделок недействительными, в том числе по иску антимонопольного органа.

Сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций, совершаемые с предварительного согласия антимонопольного органа

Государственный антимонопольный контроль осуществляется антимонопольным органом – Министерством РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства. Контроль осуществляется за соблюдением антимонопольного законодательства при приобретении акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций.

Контроль за соблюдением антимонопольного законодательства при приобретении акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций

С предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства юридического или физического лица осуществляются:

приобретениелицом(группойлиц)акций(долей)справомголоса

вуставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей). Данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его образовании:

получениевсобственность,пользованиеиливладениеоднимхозяйствующим субъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает 10% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество;

приобретениелицом(группойлиц)прав,позволяющихопределять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа.

Глава 1. Правовое обеспечение процедур банкротства

Предварительное согласие на осуществление этих сделок требуется в случаях, если суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц, участвующих в их совершении, превышает 200 тыс. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность данного хозяйствующего субъекта.

Для совершения указанных сделок соответствующие лица обязаны представить в антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на их совершение.

Основания для отклонения или удовлетворения такого ходатайства аналогичны основаниям для удовлетворения или отклонения ходатайства о даче согласия на слияние или присоединение коммерческих организаций.

Сделки по приобретению акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, совершенные в нарушение указанного выше порядка, приводящие к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирования, могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа.

Контроль за соглашениями или согласованными действиями хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию. Хозяйствующие субъекты, имеющие намерение заключить соглашение или осуществить согласованные действия, вправе обратиться в антимонопольный орган с заявлением о проверке соответствия соглашения или осуществления согласованных действий требованиям антимонопольного законодательства.

Антимонопольный орган в течение 30 дней со дня поступления всей необходимойдлярассмотрениязаявленияинформациипринимаетрешение о соответствии либо несоответствии соглашения или согласованных действий требованиям антимонопольного законодательства.

Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства

За нарушения антимонопольного законодательства должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления и иных наделенных функциями или правами указанных органов власти органов или организаций, коммерческие и некоммерческие организации или их руководители, а также физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, несут гражданско-правовую, административную либо уголовную ответственность.

70

71

Антикризисное управление

Гражданско-правовая ответственность выражается в возмещении хозяйствующему субъекту убытков, причиненных монополистической деятельностью и недобросовестной конкуренцией.

Административная ответственность выражается в наложении штрафа в соответствии со ст. 23 Закона о конкуренции, а на должностных лиц органов власти, управления, руководителей хозяйствующих субъектов, индивидуальных предпринимателей – предупреждение и наложение соответствующего взыскания (ст. 24 Закона о конкуренции, ст. 157.1, 157.2 КоАП).

Руководители хозяйствующих субъектов, должностные лица органов власти, управления, виновные в повторном в течение года совершении нарушений антимонопольного законодательства – уголовная ответ- ственность(п.4ст.24Законаоконкуренции).Статья178УК–уголовная ответственность за монополистические действия, совершенные путем установления монопольно высоких или низких цен, ограничение конкуренции путем раздела рынка, ограничения доступа на рынок, устранения с него других субъектов экономической деятельности, установления или поддержания единых цен.

1.3. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208 – ФЗ «Об акционерных обществах»

Федеральный закон «Об акционерных обществах» определяет порядок создания и правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров.

Федеральный закон распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории РФ. Особенности создания и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются федеральными законами.

Согласно закону, акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров, общее руководство осуществляет совет директоров (наблю- дательныйсовет).Контрользафинансово-хозяйственнойдеятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия или ревизор общества.

Установлен порядок создания и ликвидации акционерных обществ, формирования уставного капитала данных обществ, размещения акций и иных ценных бумаг.

Глава 1. Правовое обеспечение процедур банкротства

Урегулированы отношения акционерного общества и его акционеров. Акционерные общества бывают открытого типа (ОАО), акции которого распространяются открыто на фондовых рынках и закрытого типа (ЗАО), акции которого распространяются с согласия руководства ЗАО.

Федеральный закон введен в действие с 1 января 1996 г.

Акционерное общество. Учредительные документы и органы управления акционерного общества

Любое юридическое лицо действует на основании своих учредительных документов.

Учредительнымдокументомакционерногообществаявляетсяустав. С момента государственной регистрации требования устава общества становятся обязательными для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Уставутверждаетсяобщимсобраниемакционеровединогласно.Если учредитель один, то достаточно его решения об утверждении устава.

Устав представляет собой локальный нормативный акт общества.

Устав должен содержать следующие сведения:

полное и сокращенное фирменные наименования общества;

место нахождения общества;

тип общества (открытое или закрытое);

количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа);

размер уставного капитала общества;

структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров,

втом числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

сведения о филиалах и представительствах общества;

сведения об использовании в отношении общества специального права на участие РФ, субъекта РФ или муниципального образования

вуправлении указанным обществом («золотая акция»).

Управление в акционерном обществе основано на четком разграничении функций, прав и обязанностей распорядительных, исполнительных и контрольного органов. К распорядительным относятся общее собрание акционеров и совет директоров, называемый также наблюда-

72

73

Антикризисное управление

тельным советом, к исполнительным – правление (или дирекция) и генеральный директор (или директор); контрольным органом является ревизионная комиссия общества, к которой по своим функциям примыкает независимый аудитор или аудиторская фирма, хотя они и не относятся к органам управления общества.

Дочерние и зависимые общества

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Правила, регулирующие дочерние и зависимые общества, являются новыми для российского законодательства, и ГК РФ дает лишь самые общие положения, которые нашли свое развитие в других нормативных актах. В соответствии со ст. 105 ГК РФ дочерним обществом признается общество при наличии любого из трех признаков:

преобладающее участие другой коммерческой организации в ее уставном капитале;

наличие договора об управлении или ином участии в обществе, предоставляющее возможность давать ему обязательные для исполнения указания;

иные возможности влиять на решения, принимаемые дочерним обществом.

При наличии этих условий контролирующее общество или товарищество должно солидарно отвечать по сделкам, которые заключили его дочерние и зависимые общества во исполнение обязательных для него

указаний первого общества или товарищества. Если же дочерние и зависимые общества станут банкротом по вине материнского общества, последнеебудетнестидополнительную(субсидиарную)ответственностьпо их долгам. В то же время дочерние и зависимые общества не отвечают по долгам материнской организации, а их участники могут потребовать от последней возмещения убытков, причиненных дочерним обществам по вине контролирующего юридического лица.

Дочерние и зависимые общества взаимно участвуют в капиталах друг друга, хотя степень этого участия не позволяет квалифицировать их взаимоотношения как отношения материнского и дочернего общества. В то же время ст. 106 ГК РФ определяет такую зависимость как переход 20-процентного участия одного общества в уставном капитале другого. В этом случае сведения о взаимном участии подлежат официальному опубликованию, и действующее законодательство, связанное с монополизацией и недобросовестной конкуренцией, предусматривает предел взаимного участия в капиталах друг друга и лимит для количества голо-

Глава 1. Правовое обеспечение процедур банкротства

сов, которыми одно общество может пользоваться при принятии решения другим (зависимым) обществом.

Итак, характерным для хозяйственных обществ является объединение не личных усилий участников, а их имуществ. Участники не отвечают по обязательствам фирмы (за исключением обществ с дополнительной ответственностью), и их предпринимательский риск ограничен суммой вкладов в уставный капитал. Поэтому именно размер уставного капитала общества является основной гарантией интересов кредиторов и приобретает особое значение, не характерное для товариществ. Уменьшение размера уставного капитала общества возможно лишь после уведомления всех его кредиторов, которые в этом случае приобретают право требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков (как и при реорганизации).

Реестр акционеров и порядок его ведения

Всоответствии со ст. 44 Федерального закона от 26 декабря 1995 г.

208 – ФЗ «Об акционерных обществах» (далее Закон об акционерных обществах) акционерное общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров с момента его государственной регистрации.

Реестр акционеров представляет собой совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, которая обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц, удостоверение прав на ценные бумаги, учитываемые на лицевых счетах зарегистрированных лиц, а также позволяет получать и направлять информацию зарегистрированным лицам (ст. 2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. № 27 (далее Положение о ведении реестра)).

Держателем реестра акционеров общества может быть само акционерное общество или регистратор (юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг на основании лицензии). При этом в акционерном обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров должен быть регистратор.

Если ведение реестра осуществляется акционерным обществом самостоятельно и на бумажном носителе, то реестр акционеров представляет собой комплекс документов, каждый из которых должен соответствовать требованиям Положения о ведении реестра. В случае, если акционерное общество использует при ведении реестра программное

74

75

Антикризисное управление

обеспечение, то такое программное обеспечение должно быть сертифицировано (п. 5.3 – Положения о ведении реестра).

Акционерноеобщество,осуществляющееведениереестраакционеров самостоятельно, несет ответственность за достоверность его сведений.

Уставный капитал акционерного общества. Акции и облигации акционерного общества

Уставный капитал или УК – это размер денежных средств или материальных ценностей в денежном эквиваленте, которые составляют первоначальный резерв для работы общества.

Сюридической точки зрения уставный капитал – это стоимостная оценка имущества предприятия, в пределах которой оно отвечает по обязательствам кредиторов.

Сэкономической точки зрения уставный капитал – это минимальная

сумма денежных ресурсов, необходимая для успешного начала предпринимательской деятельности, предусмотренной уставом общества.

Размер уставного капитала регулируется законодательно. Для каждой организационно–правовой формы (общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество, товарищество собственников жилья и др.) устанавливается обязательный минимальный размер уставного капитала.

Ктодолженформироватьуставныйкапиталюридическоголица?

Уставный капитал юридического лица, в не зависимости от организационно-правовой формы обязаны формировать учредители

юридического лица.

Из чего может быть сформирован уставный капитал?

Уставный капитал юридического лица формируется за счет взносов учредителей при регистрации нового юридического лица (создании компании).

Взносы в уставный капитал могут быть внесены денежными средствами как в рублях, так и в валюте. В случае, если вы вносите уставный капитал в валюте, то в балансе будет отражена рублевая стоимость по курсу ММВБ на дату внесения средств.

Помимоденежныхсредствуставныйкапиталможетбытьсформирован из материальных ценностей (предметы мебели, техники, канце-

лярские товары и др.), нематериальных активов (программы, патенты, ноу-хау,товарныйзнакидр.).Есливзносыбудутвноситьсянеденежными средствами, то вам понадобится независимый оценщик, который сможет оценить в денежном эквиваленте ваш вклад в уставный капитал.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости

Глава 1. Правовое обеспечение процедур банкротства

акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

Облигации и иные эмиссионные ценные бумаги общества

Общество вправе размещать облигации и иные эмиссионныеценные бумаги, предусмотренные правовыми актами РФ о ценных бумагах.

Размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества о размещении обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки.

В решении о выпуске облигаций должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций.

Выпуск облигаций обществом допускается после полной оплаты его уставного капитала. Облигация должна иметь номинальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества и (или) величину обеспечения, предоставленного в этих целях обществу третьими лицами.

76

77

Антикризисное управление

Приотсутствииобеспечения,предоставленноготретьимилицами,выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года. Указанные ограничения не применяются для выпусков облигаций с ипотечным покрытием и в иных случаях, установленных федеральными законами о ценных бумагах.

Общество может размещать облигации с единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки.

Погашение облигаций может осуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.

Общество вправе размещать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облигации без обеспечения.

Облигации могут быть именнымиили на предъявителя. При выпуске именных облигаций общество обязано вести реестр их владельцев. Утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумную плату. Права владельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются судом в порядке, установленном процессуальным законо-

дательством РФ.

Общество вправе предусмотреть возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпускеоблигацийдолжныбытьопределеныстоимостьпогашенияисрок,не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению.

Общество не вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции общества, если количество объявленных акций общества определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги.

1.4. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39 – ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Федеральный закон регулирует отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Даны определения основных терминов.

Закреплены следующие виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг: брокерская; дилерская; по управлению ценными бумагами; по определению взаимных обязательств (клиринг); депозитарная;

Глава 1. Правовое обеспечение процедур банкротства

по ведению реестра владельцев ценных бумаг; по организации торговли на рынке ценных бумаг. Осуществление деятельности по ведению реестра не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Иные ограничения на совмещение устанавливаются Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. Рассматриваются вопросы деятельности фондовой биржи.

Самостоятельный раздел Закона посвящен эмиссионным ценным бумагам. Он закрепляет: основные положения (формы выпуска таких бумаг, принятие решения о выпуске и т.д.), процедуру эмиссии и ее этапы, положения об обращении эмиссионных ценных бумаг. Закрепляется понятие недобросовестной эмиссии – действий, выражающихся в нарушении процедуры эмиссии, которые являются основаниями для отказа в регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг или признании его несостоявшимся, а также для приостановления эмиссии ценных бумаг.

Регулируются вопросы информационного обеспечения: раскрытия информации о ценных бумагах, использования служебной информации и рекламы на рынке ценных бумаг.

Государственное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется путем:

установления обязательных требований к деятельности эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартов;

регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг и проспектов эмиссиииконтролязасоблюдениемэмитентамиусловийиобязательств, предусмотренных в них; и др.

Федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг является Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг. Определяются ее состав, функции, полномочия.

За нарушения законодательства о ценных бумагах предусмотрена гражданская, административная и уголовная ответственность.

Федеральный закон вступает в силу со дня его официального опубликования.

Виды ценных бумаг

Ценные бумаги – необходимый атрибут рыночной экономики. Как объектыгражданскихправониотносятсяквещам,будучиихособойразновидностью. В советской экономике оборот ценных бумаг по необходимости был весьма обеднен и представлен в основном государственными ценными бумагами – облигациями, предъявительскими сберкнижками и

78

79

Тут вы можете оставить комментарий к выбранному абзацу или сообщить об ошибке.

Оставленные комментарии видны всем.