Отдел I. Новое право

508. Необходимость нового права.Обычай первоначально охва­тывал в Африке и на Мадагаскаре всю общественную жизнь. Он ус­танавливал правила организации общества как в политическом, так и в экономическом аспектах, а также нормы, регулировавшие семей­ные отношения, правила обмена между индивидуумами, нормы уго­ловного права и процесса. Традиционное право отражало в самых разных вопросах ту концепцию общества, которой придерживались деревня или племя. Однако оно не было пригодно к приспособлению с необходимой быстротой к тому типу нового общества, которое ут­вердилось в XIX и XX веках.

Развитие права в некоторых областях, например нового торгового права, было необходимо. Обычное право не давало здесь никакой базы. Все акционерное право, патентное и морское право, нормы о ценных бумагах должны были быть импортированы с Запада. Работа традиционно рассматривалась в Африке не как способ заработать себе на жизнь, а как основанный на соблюдении обычаев образ жиз­ни в союзе с силами природы. Здесь была немыслима идея договора, по которому кто-то обязывался за вознаграждение работать на друго­го'. Отсюда — необходимость с появлением оплачиваемой рабочей силы нового для стран Африки трудового права.

Обычаи сложились, чтобы регулировать отношения между члена­ми одного и того же общества или обществ, родственных по образу жизни. Западное право было необходимо, чтобы регулировать жизнь европейцев и их отношения с туземцами, а также отношения между туземцами, входящими в общества с различными обычаями. Западное право послужило своеобразным jus gentium,применяемым к отноше­ниям, выходившим за рамки обычного права.

Наконец, для применения нового права, импортированного с За­пада, были непригодны правосудие и процессуальные нормы, выро­сшие на базе обычного права. Во всех странах Африки и на Мадагас­каре помимо традиционных органов разбирательства споров были созданы суды европейского типа, компетентные во всех случаях, где нормы обычного права не могут быть применены: споры, в которых одной из сторон являются неафриканцы, споры, затрагивающие но­вые типы отношений, не урегулированные обычным правом.

509. Ограничение области обычного права.Эволюция, однако, не остановилась на этом. Торговля со странами Африки, эксплуатация их ресурсов потребовали современной администрации. Во всей Африке и на Мадагаскаре была создана новая администрация, что ознаменовало разрыв с традиционными институтами. Местные руководящие органы были реорганизованы и поставлены под контроль, а иногда просто уничтожены. Были созданы местные ассамблеи нового типа Совер-

' Gonidec P. Op. cit. P. 20.

384

шенно по-новому были организованы службы финансовые, полицейс­кие, здравоохранения, просвещения и публичных работ. При этом ни­какой базы для их построения традиционная структура не дала.

В области уголовного права державы-колонизаторы стремились с самого начала запретить некоторые варварские обычаи и пресечь зло­употребления ими. Постепенно их вмешательство становилось все бо­лее активным. На конечном же этапе эволюции с 1946 года с некото­рым учетом местных нравов во всей Французской Западной Африке и на Мадагаскаре стал применяться французский Уголовный кодекс. Суды французского права также получили исключительную компетен­цию в сфере уголовного права. В Английской Западной Африке были введены уголовные и уголовно-процессуальные кодексы, основанные на английском уголовном праве. Исключение составила Сьерра-Леоне, где и без выработки кодекса вступило в действие общее право.

В результате действия нового права обычное право во Французс­кой Африке и на Мадагаскаре оказалось сведенным практически лишь к области частного права, регулирующего семейные отноше­ния, земельный режим и обязательства чисто гражданского права. Аналогичная ситуация наблюдалась в английских и португальских владениях, тогда как в Бельгийском Конго обычное право сохранило значение и в области уголовного права.

Следует, кроме того, учесть, что и в областях, где продолжало соблюдаться обычное право, оно могло иными путями заменяться пра­вом западного типа. Туземцам во французских, бельгийских владениях была предоставлена возможность подчиниться европейскому статусу'. С другой стороны, в тех же странах они могли путем имматрикуляции поставить свои земли в режим, полностью отличающийся от обычного.

Иначе обстояло дело в английских колониях. Туземцы не могли' здесь в общем порядке поставить себя под действие «современного права». Но такая возможность предоставлялась им в отношении не­которых действий и некоторых законов. Так, например, они могли заключить договор или вступить в брак «по-европейски» со всеми вытекающими отсюда последствиями.

510. Принадлежность нового права к семьям западного права. Новое право западного образца точно отражало юридические концеп­ции страны-метрополии, что, впрочем, требует некоторых оговорок.

Применение права метрополии не было во Французской Запад­ной Африке и на Мадагаскаре ни автоматическим, ни полным. Ко­дексы и законы метрополии применялись лишь в той степени, в ка­кой декрет специально предписывал их применение на различных территориях. Кроме того, декреты или другие регламентарные акты

' Законодательство Бельгийского Конго различало гражданский статус, приобретенный путем внесения в специальный список, и промежуточный статус, предоставляемый обладателям особого «удостоверения гражданских заслуг».

25—2917 385

могли предписывать применение на определенных территориях осо­бых норм. Аналогичное положение встречается в испанских и порту­гальских владениях, а также в Бельгийском Конго, где действовал специальный Гражданский кодекс.

На территориях Английской Африки британские подданные (их отличали от туземцев — natives)в разных регионах были подчинены разному правовому режиму в соответствии с «приказами в совете» и местным законодательством. В Западной Африке, Северной Родезии (Замбии), Ньясаленде (Малави) и в Британском Сомали применялись общее право, право справедливости и статусы общего характера (sta­tus of general application)',вступившие в силу в метрополии к опреде­ленной дате: 1874 год —для Золотого Берега (Ганы), 1880 год —для Сьерра-Леоне, 1888 год — для Гамбии, 1900 год — для Сомали, 1902 год — для Ньясаленда (Малави), 1911 год — для Северной Родезии (Замбии). В Восточной Африке применялось право Британской Индии таким, каким оно было на определенную дату (1897 г. — для Кении, 1902 г. — для Уганды, 1920 г. — для Танганьики). Здесь собственно ан­глийское право применялось лишь субсидиарно. К югу от Замбези, в принципе, действовали романо-голландское право и законы общего ха­рактера на определенную дату. В эту группу входили Мыс Доброй На­дежды, Южная Родезия, Бечуаналевд (Ботсвана), Басутоленд (Лесото), Трансвааль и Свазиленд. В Либерии действовали «общее право и обы­чаи судов Англии и Соединенных Штатов Америки в том виде, как они изложены Блэкстоном, Кентом и в других авторитетных книгах».

Однако вся эта рецепция не была окончательной и тотальной. Местный законодатель мог вносить изменения в реципированное право²; равным образом и суды могли исключить ту или иную норму, которая'представлялась им неподходящей к местным условиям. В ре­зультате развития законодательства, с одной стороны, и судебной практики — с другой, право этих стран все более отличалось друг от друга и от того, каким оно было введено на определенную дату³.