§ 2. Траст2

306. Механизм траста.Неизвестный романо-германским право­вым системам траст (trust) —основное понятие английского права и наиболее важное детище права справедливости. Он строится, по об-

' См. Lav/son F.H. Remedies in English Law. 1972. P. 243 a.o. ² См. Dawid R. Le droit anglais. 1990; Wortley B.A. Le «trust» ct ses appli­cations modernes en droit anglais//Revue intemationale de droit compare. 1962. P. 600—710; Berando J. Les trusts anglo-saxons ct le droit franeais. 1992.

236

щему правилу, по следующей схеме: лицо, учреждающее доверитель­ную собственность (settlor of the trust),оговаривает, что некоторое имущество будет управляться одним или несколькими лицами (trus­tees)в интересах одного или нескольких лиц — бенефициантов (ces-tuis que trust).Этот институт очень часто применяется в Англии, так как он может служить для весьма различных практических целей: ох­раны имущества недееспособных лиц, замужних женщин, ликвида­ции наследства; часто эту форму используют и для организации и де­ятельности благотворительных и иных учреждений.

Что же такое институт доверительной собственности? Французс­кий юрист, обнаружив, что этот способ охраны имущества недееспо­собных или управления имуществом учреждений, которые он называ­ет юридическими лицами, будет стремиться видеть в управляющем имуществом представителя недееспособного или юридического лица, так как именно они являются в глазах французского юриста действи­тельными собственниками имущества, управляемого в интересах этих лиц. Он захочет, следовательно, видеть в институте доверительной со­бственности применение принципов представительства, своего рода доверенность, выданную учредителем доверительной собственности или в определенных случаях в силу закона управляющему.

307. Анализ траста.Подобный подход был бы совершенно неве­рен. В действительности доверительная собственность, как и боль­шинство институтов и концепций английского права, может быть по­нята только при рассмотрении ее в историческом плане. По общему праву траста не является простым управляющим, представителем. Напротив, он собственник имущества, образующего доверительную собственность. Следовательно, он управляет имуществом по своему усмотрению, может им располагать полностью и никому в этом не до­лжен отчитываться. Его право собственности ограничивается не юри­дическими рамками, а только принципами морали'. Он должен уп­равлять имуществом не на основании права, а только по совести, как примерный отец семейства, передавая получаемые доходы лицам, указанным ему учредителем доверительной собственности в качестве бенефициантов. Однако по общему праву последние не имеют воз­можности вчинить иск для защиты своих прав; общее право считает, что у них нет такого права. Не следует забывать, что договорные обя­занности в эту эпоху, когда возник институт доверительной собствен­ности, как правило, не защищались общим правом².

К канцлеру обращались за защитой в связи с этим недостатком общего права в тех случаях, когда управляющий не оправдывал дове-

' Однако следует оговорить, что имущество, образующее траст, не мо­жет пойти на покрытие личных долгов трасти.

² Категория траста развивалась, но осталась категорией, совершенно от­личной от договора, хотя в основе ее в большинстве случаев лежит соглаше­ние, которое мы склонны считать договорным.

237

рия, оказанного емуучредителем доверительной собственности, и во­преки совести не управлял имуществом в интересах бенефициантов и не передавал им полученных доходов. Канцлер приказывал управ­ляющему действовать тем или иным образом, в том числе и переда­вать доходы бенефицианту, а этот приказ дополнял санкцией лично­го порядка; управляющий будет арестован, если не выполнит приказа канцлера.

Действительно, эта угроза была эффективной, и управляющий действовал так, как ему было предписано. Однако тем самым он не превращался в представителя. «Справедливость следует за правом»;

управляющий остается, согласно действующей английской концеп­ции, собственником. Это качество особенно ясно видно, если учесть широту полномочий, принадлежащих емув отношении имущества, являющегося доверительной собственностью; он имеет не только полномочие управлять, но и право полного распоряжения. Управля­ющий может продать или даже подарить имущество, и эти акты рас­поряжения имуществом будут полностью действительны: приобрета­тель становится собственником.

Однако в случаях такого отчуждения право справедливости пред­усматривает возможность двоякого рода вмешательства. Во-первых, может быть применен принцип реальной замены: если управляющий отчуждает имущество, составляющее траст, возмездно, в этом случае то, что он получает, заменяет собой проданное имущество и управля­ющий считается доверительным собственником сумм, полученных от продажи имущества, или имущества, полученного взамен прежнего. Во-вторых, если приобретатель получил имущество безвозмездно или если даже он является недобросовестным приобретателем (знал или должен был знать, что управляющий не мог, согласно договору об уч­реждении траста, отчуждать имущество), то, став, тем не менее, за­конным собственником, приобретатель имущества становится в то же время и его управляющим и должен действовать в интересах соот­ветствующего бенефицианта.

308. Природа прав бенефицианта.Каковы же, согласно этой концепции, права бенефицианта? Он, строго говоря, не имеет ника­ких прав. От имущества, образующего траст, он получает только оп­ределенную выгоду, гарантируемую в какой-то мере некоторыми нор­мами права справедливости. С тех пор как систематизированное право справедливости стало, по существу, собранием норм, дополня­ющих нормы общего права, можно несколько иначе трактовать и ин­ститут траста. В нем' по-прежнему нельзя видеть одну из форм пред­ставительства. Этот исторически неверный подход не может объяснить некоторые аспекты данного вопроса. Траст — это скорее

' Об этой трансформации права справедливости см. Yale D.E.C. Lord Nottingham's Manual of Chancery Practice and Prolegomena of Chancery and Equity. }965.

238

не нечто родственное доверенности, а определенное расчленение права собственности, одни элементы которого принадлежат управля­ющему, а другие — бенефицианту.

309. Романская концепция собственности.Однако институт пра­ва собственности в Англии также не строится по знакомым нам схе­мам, к которым нас привел бы анализ содержания права собствен­ности на континенте. Здесь право собственности рассматривается как система прерогатив собственника: владение, распоряжение, пользование. Такой анализ, как бы традиционен он ни был, является весьма приблизительным, и изучение института траста особенно под­черкивает это. Не очень точным является объединение под терминомususправа пользования вещью (например, проживания в доме) и пра­ва управления ею (проведения ремонта или сдачи дома внаем). Тако­во же объединение под термином abususстоль различных правомо­чий, как право уничтожать свое имущество и право распоряжаться вещью и отчуждать ее. Только когда станет понятно, насколько при­близителен анализ содержания права собственности по романскому праву, можно понять, что такое траст. Управляющий — собственник, прерогативы которого ограничены договором об учреждении траста и нормами права справедливости. Практически он обычно осуществля­ет управление имуществом и вправе распоряжаться им, но он не мо­жет ни пользоваться (в собственном смысле понятия пользования) имуществом, ни уничтожить его как таковое.

310. Английская концепция «tenures»'.Разделение правомочий собственника, происходящее при учреждении траста, невозможно в романских правовых системах, допускающих такое расчленение лишь в строго ограниченных случаях. Доверительная собственность в число допускаемых законом случаев не входит. Английскому юристу трудно было бы применить господствующий во французском праве принцип и понять нашу неспособность признать и принять для свое­го права институт, практическое значение и польза которого бес­спорны в глазах английских юристов. Это тем более трудно для них, так как правило, устанавливающее замкнутый круг вещных прав, и ограничение возможности расчленять право собственности только строго установленными случаями чужды английскому праву и взгля­дам английских юристов.

Положение, разрешающее свободно разделять правомочия соб­ственника, кажется английскому юристу столь же естественным, как для континентального юриста — принцип свободы договоров².

311. Совместная собственность (joint tenancy) и общая собствен­ность (tenancy in common).В связи с институтом траста и для того, чтобы показать различие концепций английского и французского права, отметим также две формы собственности, существующие в ан-

' Tenur — вид реального права, имеющего своим объектом недвижимость. ² См. Lawson F.H., Rudden В. The Law of Property. 2 ed. 1986. P. 76.

239

глийском праве: совместную собственность и общую собственность. Вторая из них эквивалентна французскому институту, хотя в каких-то деталях их регламентация может быть разной. Зато совместная со­бственность (joint tenancy) —форма чисто английская и для нас на первый взгляд совершенно чуждая и вызывающая удивление. При этой форме никто не наследует за выбывшим собственником и субъ­ектом права собственности остается лишь более узкий круг остав­шихся собственников. Чему соответствует данная юридическая форма? Это легко объяснить, имея в виду институт траста. Бенефи­цианты (cestsus)обычно являются собственниками (tenants in com­mon);управляющие, наоборот, выступают как совместные собствен­ники (joint tenants).Часто существует несколько управляющих (для бенефициантов — это дополнительная гарантия их интересов), и все акты по управлению имуществом должны совершаться всеми управ­ляющими. Если один из управляющих выбывает, не следует, чтобы управление имуществом переходило к его наследникам, возможно и некомпетентным. Это достигается при помощи формы joint tenancy:

траст по выбытии одного из управляющих продолжает управляться оставшимися, за исключением тех случаев, когда, согласно договору о трасте или в соответствии с решением суда, должен быть подобран новый управляющий (взамен выбывшего).

Подобные примеры, показывающие различия в структуре фран­цузского права и права английского, и различие их концепций мож­но было бы умножить. Разная история того и другого права породила и разную группировку норм во всех отраслях права, и выработку раз­ных концепций. Ведь концепции романских правовых систем выра батывались главным образом университетами на базе римского пра­ва. Английские же концепции возникли из различных старых форм судебной процедуры и пронизаны духом средних веков, хотя они с тех пор и были значительно модифицированы применительно к нуж­дам современного общества.