15. Установление содержания иностранного права.

Возрос объем гражданско-правовых отношений с иностранным элементом

1) Госорганы должны применять иностр. Право.

Суды, рассматривающие споры в области МЧП должны устанавливать содержание иностранного права. Иностр. право применяется не только третейскими судами, сою, арб судами, но и др госорганами (нотариат, загс).

Ст.166 СК РФ-установление содержания норм иностр права судом или загсами.

В РФ суды применяют иностр право в случаях, предусмотренных законом и международным договором.

ГПК РФ(ч 5 ст 11): суд в соотв-ии с ФЗ или межд договором РФ при разрешении дел применяет нормы иностр права

АПК РФ (9ч 5 ст 13): арб суд в соотв-ии с межд договором РФ, ФЗ, соглашением сторон, заключенным в соответствии с ними, применяет нормы иностр права.

П.1ст1191 ГК РФ: при применении иностр права суд устанавливает содержание его норм в соотв-ии с их офиц толкованием, практикой применения и доктринойв соотв-ем иностр гос-ве.

2) Судья обязан применять в соотв случаях нормы иностр права.

ГК РФ (п1 ст 1191) в виде общего правила возлагает именно на суд установление содержания норм иностр права (исходя из принципа, согласно которому иностр право должно применяться таким же образом, как оно применяется в соотв-м гос-ве).

Предусмотрен четкий порядок определения содержания норм ин права.

Российский суд не может основываться только на тексте таких норм, а должен учитывать их офиц толкование и суд практику применения+доктрину в соотв иностранном гос-ве. Следует учитывать несовпадающие подходы к значению суд практики.

Особенность применения иностр практики – она должна применяться так, как в стране ее принявшей, и толковаться так, как она толкуется в этой стране.

Если суд применяет иностр право, он должен применять не только иностр законы, но учитывать обычаи, суд практику в тех пределах, в каких они признаются источниками права в этих государствах.

Коммент Комарова к ст 1191 ГК: применение иностр права в РФ в принципе осущ-ся судом во исполнение своих правоприменительных ф-ий (exofficio), как и в австрии, венгрии, италии и др.

П.1 ст16 закона о МЧП Швейцарии: «содержание иностр права уст-ся судом. Суд может обратиться за содействием к сторонам. При рассмотрении имущ. дел доказывание содержания иностр права м б возложено на стороны.»

Ст 1191 ГК РФ тоже предусматривает возможность для стороны представлять док-ты, подтверждающие содержание норм иностр права, на которые стороны ссылаются в обоснование своих требований или возражений, или иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

+ в отнош-ии требований, связанных с осущ-ем сторонами предприним деят-ти, бремя доказывания содержания норм иностр права м б возложено судом на стороны.

Для некоторых англо-амер стран характерно, что применение судом иностр права не рассматривается как обязанность суда.

Способы установления содержания права в РФ:

1. обращение за содействием и разъяснениями к министерству юстиции и иным компетентным органам или орг-иям(ТПП РФ)

2. обращение к органам или организациям иностр гос-в

3. привлечение в кач-ве экспертов соответствующих специалистов

+тенденция более активного обращения к сторонам в деле.

Все большее значение приобретает развитие международного сотрудничества в это области.

РФ стала участницей Европ конвенции об информации относительно иностр законодательства 1968 г (в ней уч более 40 гос-в). Конв предусматривает, что договаривающиеся стороны обязуются предоставлять друг другу инф-ию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах и относительно их суд.системы.

Особое внимание – сотрудничество РФ в этой области со странами СНГ, с гос-ми Балтии (где проживает большое число граждан РФ и соотечественников).

Ст.15 Минской Конв 1993 и Кишиневской конв 2002г, центральные учреждения юстиции стран СНГ по запросу предоставляют друг другу инфо о действующем или действовавшем на их тер-ии внутр законодательстве своих стран и о практике его применения. Аналогичные положения –Киевское согл 1992

Двустор договоры о прав помощи( РФ с азербайджаном, литвой, киргизией, молдавией, эстонией) – сведения о действующем или действовавшем в этих гос-х законодательстве и практике его применения будут давать министрерства юстиции и прокуратура, а в договорах с латвией – министерства юстиции.

1999г, ВАС РФ и верх суд республики Казахстана заключили Соглашение о взаимном сотрудничестве и обмене информацией. Аналогичные согл ВАС РФ заключил с судами белоруссии, украины, узбекистана.

3) Если не удается установить содержание подлежащего применению иностр права-) в законах ряда стран это отражено.

-ст 16 Швейц З-на о МЧП: тогда применяется швейц право

(аналогично в Грузии, Азербайджане)

П.3 ст.1191 ГК РФ: если содержание норм иностр права несмотря на принятые меры в разумные сроки не установлено – применяется российское право. (аналогично в Венгрии, Италии и др)

«разумные сроки»-определения понятия не дается – надо, чтобы сложилась практика в РФ.

Применение данного правила – крайняя мера, в правоприменительной практике рос судов, это применение допустимо лишь в исключит случаях.

Законодат-во некоторых стран (напр, италии) закрепляет обязанность судов до того, как прибегнуть к этой мере, использовать др коллизионные нормы (если существуют), установленные в отн-ии тех же фактич обстоятельсв

16. Режим наибольшего благоприятствования и национальный режим 1) принцип национального режима – один из основных начал мчп. Нац режим-приравнивание иностр граждан, лиц без гражданства и иностр юр лиц в том, что касается их прав и обязанностей, к отечественным гражданам и юр лицам.

Все они ставятся в равное положение. Принцип может быть установлен и во внутреннем законодательстве, и в международных договорах.

В РФ закреплен в конституции(ч3 ст62): иностр граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме случаев, установленных ФЗ или межд договором РФ. Ст.3 ФЗ "о прав. положении иностр граждан в РФ", иностр граждане пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев предусмотренных ФЗ.

-) в конституции принцип сформулировал шире, чем в ФЗ (в конст он подлежит применению не только к иностр гражданам, но и к лицам без гражданства). Законодательство субъектов не может вводить к-л ограничения прав иностранцев.

В граждан законодательстве применение принципа предусмотрено абз.4 п1 ст 2 ГК РФ: «правила, установленные граждан-им законодательством применяются к отношениям с участием иностр граждан, лиц без гражданства и иностр юр лиц, если иное не предусмотрено ФЗ»

Ст 5 закона "об инвест деят-ти в рф, осуществляемой в форме капитальных вложений", гл4 закона об иностр инвестициях 1999, Межд соглашения: Минская конвенция 1993, кишиневская конвенция 2002, и многосторонние договоры о прав помощи, о поощрении и взаимной защите капиталовложений, а также универсальные многосторонние соглашения (парижская конвенция по охране пром собств-ти 1883)

Это изъятия в отношении возможности для иностранцев занимать определенные должности или заниматься той или иной профессией на равных началах с нашими гражданами. Они не могут находиться на государственной или муниципальной службе, быть принятыми на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ, замещать должности в составе экипажа морского судна, плавающего под флагом Российской Федерации, в соответствии с ограничениями, предусмотренными КТМ РФ, быть командирами воздушного судна гражданской авиации, с\х земли только арендовать могут.