9. Понятие, структура и виды коллизионных норм

Коллизия(от латинского слова collisio — столкновение) в общем виде означает расхождение содержания (столкновение) разных норм права, относящихся к одному вопросу.

Коллизия права в МЧП - это прежде всего коллизия между материальными нормами национального частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств.

Коллизионная норма– это норма, определяющая, право какой страны должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Отсюда вытекают ееособенности:

1. Коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон.

2. Как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает - формирует единое правило поведения (регулятивная функция).

По механизму создания:

• путем заключения м/н д-ров, затем трансформации гос-участников их положений в нац з-во

• путем принятия нац норм; совокупность таких норм составляетс коллизионное право гос-ва

Структура коллизионной нормыотвечает функциональному назначению коллизионного права, призванного обеспечить выбор права, компетентно регулировать частное правоотношение, осложненное иностранным элементом:

• объем

• привязка

Объем– это указаниевида частного правоотношенияс иностранным элементом, к которым применяется КН, напр, наследственные отн, деликтные, договорные

Привязка– указание направо, подлежащее применениюк данному правоотношению

Например, согласно п.1 ст.1224 ГК РФ: «Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства». Данная статья не устанавливает права и обязанности участников наследственных отношений, а отсылает к праву государства места жительства наследодателя. Это коллизионная норма, состоит она из двух элементов: объема – «отношения по наследованию», привязки – «определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее место жительства».

Виды коллизионных норм.

Коллизионные привязки

Объем коллизионной нормы определяет вид правоотношения, в отношении которого она должна использоваться. Привязка указывает на правовую систему (законодательство), применимую в данном случае.

- открытое противоречие: есть в 1 гос, но нет в др

- скрытое: совпадают, но имеют разное значение

ПРОБЛЕМА: формальный, то есть обозначенный в коллизионной норме объем может не совпадать с ее фактическим объемом, если часть отношений, на которые распространяется норма, посредством дополнительных коллизионных правил "переподчиняется" другим правовым систем.

Что понимается под автономной квалификацией понятий коллизионной нормы? Что понимается под квалификацией на основе Lex cause?

Квалификация в МЧП — это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применимой правовой системы.

Виды коллизионных норм:

1. Двусторонние— в привязке не указывается право конкретного государства, подлежащее применению, а формулируется общий принцип, используя который можно его определить ("формула прикрепления").

Пример: ч. 1. ст. 1205 ГК РФ 2001 г., которая устанавливает, что "право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится.

Двусторонний характер этой привязки состоит в том, что имущество может находиться как в стране суда, так и в иностранном государстве.

2. Односторонние. В привязке прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Как правило, это всегда право страны происхождения соответствующей коллизионной нормы.

Пример: п. 2 ст. 1213 ГК РФ 2001 г. определяет, что “к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных частков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право”.

«Скрытые коллизии» — это условное понятие, используемое в МЧП для обозначения таких ситуаций, при которых в законодательстве разных государств содержатся текстуально совпадающие юридические термины, наделенные при этом различным содержанием.

Пример: момент заключения договора – момент отправки акцепта (англосакс)/ момент получения (р-герм)

--------------------

По форме коллизионной привязки.

1. Односторонняя- норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению (российское, английское и т.д.). Как правило, односторонняя норма указывает на применение права своей страны (российская коллизионная норма указывает на применение российского права).

Согласно абз.2 п.1 ст.1224 ГК наследование имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, определяется по российскому праву.

2. двусторонняя коллизионная норма. Ее привязка не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называютформулой прикрепления.

В процессе толкования из односторонней нормы можно сформулировать двустороннюю.

Для привязки двусторонне нормы характерно наличие общего признака, с помощью которого выбирается право.

По форме выражения воли законодателя(по степени обязательности):

1. Императивные– это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п.1 ст.1224 ГК РФ - наследование – место жительства наследодателя).

2. Диспозитивные– это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не договорились об ином правиле. Диспозитивность проявляется в таких формулировках, как «стороны могут», «если иное не установлено соглашением сторон» и т.д.

Например, п.3 ст.1219 ГК предусматривает: «После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда», т.е. права государства, суд которого рассматривает дело.

По способу формулирования двусторонней привязки:

1. Жесткие КН – подлежит применению право, к котором отсылает КН (т.е. по определенному признаку)

Пр.: 1214 – к д-ру о создании юл с иностр учатием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юл.

2. Гибкие КН – подлежит применению общий принцип, указанный в КН

Пр.: п 1 ст 1211 – при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к д-ру применяется пр страны, с которой д-р наиболее тесно связан –принцип наиболее тесной связи.

По сложности:

1. Простые– один объем – одна привязка (1214)

2. Сложные– несколько привязок: нормы с альтернативными, кумулятивными и множественными привязками

В зависимости от юридико-техничеких свойств привязок, коллизионные ривязки бывают следующих видов:

1. Кумулятивные – законы 2ух и более гос-в (п.1 ст 1209, п 2 ст 156 СК, ст 1224)

2. Множественные– к одному объему – неск-ко привязоу (п 1 ст 1221)

3. Альтернативные– это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т.е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из них (иногда в норме устанавливается определенная последовательность в применении этих правил). Однако достаточно, чтобы частное правоотношение было действительным по одному из закрепленных правил.

В качестве примера можно привести абз.1 п.1 ст.1209 ГК РФ: форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если выполнены требования российского права.Альтернативность относится только к привязке.

В зависимости от характера связи между альтернативами.

А)Простая альтернативная коллизионная норма– в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена; обычно они соединяются союзом«или».

Б) Сложная альтернативная коллизионная норма– в ней альтернативные привязки соподчинены между собой. При этом выделяетсягенеральная/основная привязка, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения, исубсидиарная/дополнительная привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным: она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка.

Напр., абз. 1 п. 1 ст. 1209 ГК РФ. Ее альтернативные правила не равнозначны, а соподчинены. Первая привязка «закон места совершения» — это одновременно и генеральное правило, так как оно подлежит обязательному первоначальному применению. Вторая привязка «российское право»— альтернативное и одновременно субсидиарное правило, так как оно применяется только тогда, когда главное оказывается недостаточным для решения вопроса о выборе права.

ВИДЫ ФОРМУЛ ПРИКРЕПЛЕНИЯ: см билет 10