Тема 6. Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц

План:

1. Порядок создания и государственной регистрации юридических лиц

2. Реорганизация юридического лица

3. Ликвидация юридического лица

Студентам при изучении этой темы следует обратить внимание: 1) на существующие виды государственных реестров при регистрации коммерческих организаций (юридических лиц) и индивидуальных предпринимателей; 2) кто может быть заявителем, а также представлять документы на государственную регистрацию; 3) какие сведения указываются в заявлении на регистрацию.

Какое правовое значение имеет указываемая заявителем в заявлении на регистрацию формула «мною подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям».

Следует выяснить: 1) проверяет ли регистрирующий орган при регистрации соответствие содержания учредительных документов требованиям законодательства; 2) какой выдается документ регистрирующим органом заявителю после внесения записи в государственный реестр; 3) по каким основаниям регистрирующий орган может отказать в регистрации коммерческой организации и индивидуального предпринимателя; 4) что должен сделать регистрирующий орган при обнаружении несоответствия учредительных документов законодательству; 5) кто регистрируется в качестве предпринимателя при регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.

При изучении вопроса о реорганизации коммерческих организаций следует уяснить направленность (цель) реорганизации, а также последствия реорганизации. Чем (какими документами) определяется объем правопреемства при реорганизации. Следует выявить этапы реорганизации в каждой форме реорганизации. Выяснить, кто является учредителями вновь созданной организации (организаций) в каждой форме реорганизации. Уяснить способы размещения акций, долей, паев в каждой форме реорганизации.

При изучении процедуры ликвидации коммерческой организации следует уяснить ее цель. Выявить основания ликвидации и этапы в процедуре ликвидации, определить правовое значение промежуточного и ликвидационного баланса. Обратить внимание на очередность удовлетворения требований кредиторов, на особенности распределения имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами. Обратить особое внимание на действие ликвидационной комиссии при невозможности ликвидируемой организации рассчитаться с кредиторами.

1. Порядок создания и государственной регистрации юридических лиц

В зависимости от роли государства в создании юриди­ческого лица в литературе принято выделять четыре по­рядка создания, именуемых распорядительным, разреши­тельным, нормативно - явочным и явочным.

1. Распорядительный порядок - юридические лица возникают на основе одного распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации не требуется. (В таком порядке возникали государственные предприятия и учреждения в СССР).

2. Разрешительный порядок предполагает, что создание организации разрешено тем или иным компетентным органом (например, для создания объединений коммерческих организаций (союзов и ассоциаций) необходимо предварительное согласие федерального антимонопольного органа – Федеральной антимонопольной службы).

Здесь юридическое лицо как субъект права воз­никает в силу лишь волеизъявления учредителя (учреди­телей). Отличие лишь в том, что в первом случае в каче­стве учредителя выступает государство в лице уполномо­ченного органа, во втором - субъекты частного права.

Внешний контроль за законностью создания юридиче­ского лица осуществляется в качестве последующего, на­пример, путем оспаривания соответствующих действий (административного акта, сделки) учредителя.

При разрешитель­ном порядке проверяется, в первую очередь, целесообразность создания хозяйствующего субъекта, намеренного осуществлять тот или иной вид предпринимательской деятельности.

3. При нормативно-явочном порядке для образования юридического лица согласие каких-либо третьих лиц не требуется. (Включая государственные органы).

При нормативно-явочном порядке акцент смещается в сторону кон­троля за законностью действий учредителей; целесооб­разность же создания оценивается впоследствии рынком.

4. Явочный порядок для него характерно отсутствие специальной государственной регистрации организации, которые создаются в силу самого факта намерения действовать в качестве юридического лица. В ст. 51 ГК эти два способа образования организаций в России не применяются.

Разрешительный и нормативно-явочный порядки пред­полагают осуществление контроля за действиями учре­дителей в качестве элемента порядка создания юридичес­кого лица, имеющего своим результатом легализацию или отказ в легализации учрежденной организации. Крите­рием, разграничивающим указанные порядки, является содержание государственного контроля.

Анализ действующего российского законодательства позволяет сделать вывод, что в настоящее время в России используется нормативно-явочный поря­док создания юридических лиц. В соответствии с п. 1 ст. 23 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» отказ в государственной регистрации юридического лица допускается лишь в случаях непредставления опре­деленных необходимых документов либо представления до­кументов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Создание юридического лица проходит две стадии.

Первой стадией является волеизъявление учредителей (учредителя), которое опосредуется учредительным дого­вором (решением о создании) и (или) утверждением устава.

Вторая стадия - государственная регистра­ция. Учреждение предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, ограни­чивается второй стадией - государственной регистрацией.

Одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности является ее легитимность, т.е. государственное подтверждение законности вхождения субъектов в хозяйственный оборот.

В юридической литературе для обозначения такой процедуры употребляется понятие легитимации (главным образом, в связи с государственной регистрацией предприятий и индивидуальных предпринимателей).

Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с ФЗ РФ от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»

Цель регистрации: ⁴⁰

1. осуществление государственного контроля за:

- ведением хозяйственной деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в целях обеспечения безопасности граждан (в частности, за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконным предпринимательством);

- проведением налогообложения;

2. получение сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;

3. предоставление всем участникам гражданского оборота информации о зарегистрированных юридических лицах;

4. определение места субъекта на рынке и определение объема его правоспособности (акт госу­дарственной регистрации «знаменует» собой рождение но­вого субъекта права, определяя момент возникновения пра­воспособности юридического лица);

5. она пре­пятствует выходу на рынок субъектов, «недостойных» с точки зрения действующего законодательства быть уча­стниками имущественных отношений, способствуя тем самым обеспечению их (отношений) стабильности;

Государственная регистрация является инструментом легализации юридического лица, правоустанавливающим фактом и представляет собой регулирование государством порядка возникновения юридических лиц.

Порядок государственной регистрации юридических лиц можно разделить на три относительно самостоятель­ные части:

1) представление документов на регистрацию;

2) экспертиза документов и принятие решения;

3) уведомле­ние заявителя о принятом решении.

Государственный реестр юридических лиц и Государственный реестр индивидуальных предпринимателей являются федеральным информационным ресурсом. Чтобы достичь единства и сопоставимости указываемых в реестре сведений, все регистрирующие органы должны вести его по единым правилам (единство принципов, методов, форм ведения государственного реестра по всей территории РФ).

Формироваться государственный реестр должен на основании документов, представленных заявителем при государственной регистрации. Об изменении сведений, содержащихся в реестре, юридические лица обязаны сообщать в трехдневный срок. Сведения о лицензиях представляются лицензирующими органами не позднее пяти рабочих дней с момента принятия соответствующего решения.

Государственный реестр содержит:

- записи о государственной регистрации при создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц;

- записи о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц;

- записи об изменении сведений, содержащихся в государственном реестре;

- документы, представленные в регистрирующий орган.

Документы, относящиеся к государственной регистрации юридического лица, содержатся в регистрационном деле этого юридического лица, которое является частью государственного реестра.

Для некоторых видов деятельности кроме государственной ре­гистрации предусмотрена еще процедура лицензирования.

Лицензирование - мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением действия лицензий в случае административного приостановления деятельности лицензиатов за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий, аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, ведением реестров лицензий, а также с предоставлением в установленном порядке заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о лицензировании.

Лицензирование является формой предварительного государственного конт­роля, направ­ленного на охрану прав и законных интересов, а также здоровья граждан, обороны и безопасности государства, культурного наследия народов РФ, в ходе которого проверяется потенциальная возможность субъекта предпринимательского права осуществлять определенную деятельность.

Лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю;

Лицензирование проводится на основании принятого в 2011 г. Федерального закона «О лицензировании отдельных видов дея­тельности» от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ. Целью лицензирования является обеспечение безопас­ности государства, защита жизни, здоровья и имущества граждан.

Осуществление деятельности, в отношении которой законом установлено ее лицензирование, без лицензии влечет за собой ответственность, предусмотренную ст. 14.1 КоАП РФ.

Представительства и филиалы

Юридическое лицо может испытывать потребность в постоян­ном совершении каких-либо действий за пределами своего основ­ного места нахождения. С этой целью оно вправе создать в другом месте свое обособленное подразделение в виде представительства или филиала.

Представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица, т. е. с целью постоянного совершения для него определенных юридических действий (п. 1 ст. 55 ГК), например, в центре того или иного региона.

Филиал создается для осуществления всех или определенной части функ­ций (целей) юридического лица, включая и цели представительст­ва (п. 2 ст. 55 ГК). Филиал занимается той же деятельностью, что и создавшее его юридическое лицо, но одно­временно может осуществлять и функции его представительства. В этой роли может выступать, например, отдельно расположен­ный цех или иное производство, отделение банка и т. п. Филиала­ми иногда могут становиться и вполне самостоятельные в эконо­мическом или в структурном смысле организации, если их учредитель - юридическое лицо считает необходимым сохранить полный контроль (и полную ответственность) за их деятельностью.

Способы индивидуализации юридического лица.

Индивидуализация юриди­ческого лица, т. е. его выделение из массы всех других организаций, осуществляется путем определения его местонахождения и присвоения ему наименования.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учре­дительных документах юридического лица не установлено иное (п. 2 ст. 54 ГК). Так, если предприятие зарегистрировано Регистрационной палатой Мэрии Санкт-Петербурга, то местом его нахождения с юри­дической точки зрения будет считаться город Санкт-Петербург в суще­ствующих административных границах. Конкретный адрес юридического лица указывается в уставе или учредительном договоре и, как правило, привязан к месту нахождения его постоянно действующего органа.

Наименование юридического лица обязательно должно включать в себя указание на его организационно-правовую форму. Все некоммер­ческие, а также некоторые коммерческие организации (например, унитарные предприятия, инвестиционные и чековые инвестиционные фонды) должны включать в свое название также указание на характер деятельности. Наименование и место нахождения юридического лица указывают­ся в его учредительных документах.

Фирменное наименование (или фирма) - это название коммерческой организации.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, долж­но иметь фирменное наименование.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистриро­вано в установленном порядке, имеет исключительное право его использо­вания.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фир­менное наименование, по требованию обладателя права па фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить при­чиненные убытки.

В гражданском обороте необходимо индивидуализировать не только юридическое лицо, но и его продукцию (товары, работы, услуги). Ведь одни и те же виды товаров могут выпускаться многими организациями. Для того, чтобы их различать, используются производственные марки, товарные знаки и наименования мест происхождения товаров.

Производственная марка - это словесный (описательный) способ индивидуализации товара; она в обязательном порядке помещается на самом товаре или его упаковке и обычно включает в себя фирменное наименование предприятия-изготовителя и его адрес, название товара, ссылку на стандарты, которым должен соответствовать товар, перечень его основных потребительских свойств и ряд других данных. Произ­водственная марка может применяться юридическим лицом без какой-либо специальной регистрации и сама по себе не пользуется правовой защитой.

Товарный знак представляет собой словесное, изобразительное, объемное или иное условное обозначение товара (или группы товаров), используемое для его отличия от однородных товаров других изготови­телей. Использование товарного знака является субъективным правом товаропроизводителя и возможно только после регистрации знака в Патентном ведомстве. В отличие от производственной марки товарный знак, как правило, не содержит информации о виде, качестве, свойствах самого товара, а если она и присутствует в знаке, то не пользуется правовой охраной.