§ 3. Роль корпоративного регулирования

в развитии предпринимательства на современном этапе

Эффективность корпоративной организации предпринимательской деятельности стала заметна по прошествии времени. Крупнейшие производственно-хозяйственные комплексы в нефтегазовых, химических, металлургических, строительных и иных важнейших отраслях реального сектора экономики построены по корпоративному принципу организации. В качестве примера можно назвать ОАО "Газпром", ОАО "Аэрофлот - российские авиалинии", ОАО "Внешторгбанк", ОАО "Российские железные дороги", ОАО "Сбербанк России" и другие крупные корпорации.

Говоря о положительных моментах корпоративного принципа организации, в первую очередь следует отметить, что корпоративные механизмы обеспечивают реализацию конституционных принципов. Важнейший конституционный принцип, закрепляющий признание и равную защиту в России частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности (ст. 8Конституции РФ), по сути, обеспечил основу корпоративной организации предпринимательства, которая строится на объединении капиталов и лиц. Объединение частных активов именуется уставным капиталом в хозяйственных обществах (ст. 25Закона об АО,ст. 14Закона об ООО), паевым фондом в производственных кооперативах (ст. 10Закона "О производственных кооперативах"), складочным капиталом в хозяйственных товариществах (ст. ст. 70,79,83ГК РФ).

При формировании уставного капитала оплачивать "объединение активов" (уставный капитал) участники корпорации могут деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку (п. 2 ст. 34Закона об АО).

Уставный капитал имеет значимую функцию: он служит единицей измерения доли участия каждого участника (акционера, члена) в корпорации. От размера доли уставного капитала акционера (участника) зависит размер дивидендов (прибыли), размер влияния акционера (участника) при голосовании на общем собрании корпорации и иные важнейшие показатели.

Спорно утверждение о том, что установленный минимальный размер уставного капитала корпоративных организаций (10 тыс. руб. для закрытых акционерных обществ, 100 тыс. руб. для открытых акционерных обществ, 10 тыс. руб. для обществ с ограниченной ответственностью) способен обеспечить установленную законом функцию защиты интересов кредиторов организации.

Преодолевая данную проблему, законодатель для некоторых субъектов предпринимательской деятельности установил специальный минимальный размер уставного капитала, позволяющий надежнее обеспечить интересы кредиторов. Например, согласно ст. 11Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме 300 млн. руб. В силуст. 25Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" минимальный размер уставного капитала страховщика, осуществляющего исключительно медицинское страхование, устанавливается в сумме 60 млн. руб., а для иного страховщика определяется на основе базового размера его уставного капитала, равного 120 млн. руб.

По размеру уставного капитала нередко определяют финансовую состоятельность компании (например, банка на сайте Центрального банка РФ), а некоторые компании размещают на своих сайтах информацию о размере уставного капитала для потенциальных инвесторов либо клиентов компании (например, страховая компания ОСАО "Ингосстрах" и ООО "Страховая компания "Ингосстрах - Жизнь"; инвестиционная компания ОАО АФК "Система").

Видится необходимым, помимо гарантийной функции уставного капитала, ввести аналог обязательного страхования гражданской ответственности - обязательное страхование ответственности субъектами предпринимательской деятельности. Таким образом, любой субъект права, в том числе и некоммерческая организация, намеревающаяся осуществлять предпринимательскую деятельность (систематическую в целях извлечения прибыли), должен застраховать свою ответственность. Правда, возникает вопрос: какой лимит страхового покрытия реально обеспечит защиту интересов кредиторов? На данный вопрос трудно ответить однозначно, его следует передать на обсуждение экономистам и аналитикам по каждой конкретной отрасли экономики.

Корпоративная организация хозяйствующего субъекта позволяет его собственникам (участникам, акционерам, членам) управлять бизнесом по установленным законодательством и учредительными документами правилам. Собственниками бизнеса (членами корпорации) могут выступать граждане, индивидуальные предприниматели, субъекты малого и среднего бизнеса, крупные предпринимательские объединения (группы компаний), т.е. любые лица.

Корпорация, как и любой субъект предпринимательской деятельности, имеет собственную экономическую политику, или, иными словами, направление бизнеса.

Управление коллективной собственностью и корпоративное объединение граждан всегда были сложной материей не только в праве, но и в философии. По сути, уже древнегреческие философы пытались проанализировать сущность корпоративного управления частной собственностью. Древнегреческий философ Платон говорил о порочности частной собственности и необходимости передать ее в управление государству <1>. Поэтому Платона называют утопическим коммунистом. Аристотель, критикуя Платона за его позиции, утверждал, что общий интерес - это ничей интерес, и только частная собственность является добродетелью, стимулирует людей к труду, производству и обогащению <2>.

--------------------------------

<1> См.: История политических учений. Вып. 1 / Под ред. О.В. Мартышина. 2-е изд. М., 1996. С. 39 - 46.

<2> См.: Там же. С. 47 - 54.

Предлагаемые новеллы в ГКРФ также детализируют возможность участников (акционеров) коммерческих корпораций устанавливать порядок взаимодействия между ними. Так, проект предлагает дополнитьКодексст. 67.2"Корпоративный договор", под которым понимается договор об осуществлении своих корпоративных (членских) прав, в соответствии с которым участники (акционеры) обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Формами корпоративных договоров выступают акционерные соглашения и договоры об осуществлении прав участников общества. В случае принятия данных поправок в ГКРФ можно однозначно сказать о признании законодателем приоритетными вопросов корпоративного регулирования хозяйствующих субъектов.

Цель деятельности корпорации и направление бизнеса определяется:

- первично учредителями при создании корпорации, в том числе и создании в результате реорганизации;

- при вхождении нового акционера (участника, члена) в корпорацию;

- путем совместного решения общего собрания корпорации.

Разумеется, цель корпорации также предопределяется ее правосубъектностью. Так, принято выделять общую и специальную правосубъектность. Некоторые делают более детальную классификацию, выделяя: общую, ограниченную, специальную и исключительную правосубъектность <1>. Во всех случаях правосубъектность определяется законом, учредительными документами корпорации и иными локальными документами.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник"Российское предпринимательское право" (отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова) включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2011.

<1> См.: Российское предпринимательское право: Учебник / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. 4-е изд. М., 2012. С. 156 - 157.

Инвестиционная привлекательность корпоративной формы организации предпринимательства на современном этапе является серьезным фактором в выборе корпорации в качестве организационно-правовой формы организации.

В начале организации любого проекта перед юристами ставится вопрос о выборе "подходящей" правовой конструкции взаимодействия (между участниками хозяйственного оборота) и организационно-правовой формы хозяйствующего субъекта, которые позволят достичь поставленные цели.

В последнее время практика показала, что государство реализовывает ряд стратегических проектов через так называемые профильные бизнес-группы с использованием механизмов государственно-частного партнерства (далее - ГЧП, англ.: Public Private Partnership (PPP) <1>), сочетающего публичные начала и частный капитал. Эффективность подобных проектов не раз отмечалась в научных статьях <2> и на конференциях <3>.

--------------------------------

<1> Существует официальный портал "Инфраструктура и ГЧП в России" // URL: http://www.pppi.ru.

<2> См.: Белицкая А.В. Государственно-частное партнерствокак вид инвестиционной деятельности: правовые аспекты // Предпринимательское право. 2011. N 1. С. 25 - 29; Гриб В.В.Анализ института государственно-частного партнерствав области здравоохранения // Социальное и пенсионное право. 2011. N 4. С. 31 - 34; Он же.Анализ института государственно-частного партнерствав области культуры // Культура: управление, экономика, право. 2011. N 4. С. 9 - 11; и др.

<3> 30 октября 2012 г. в МГИМО состоялась международная конференция "Корпоративное управление и социальная ответственность бизнеса". Конференция проводилась кафедрой экономической политики и государственно-частного партнерства. См.: URL: http://www.mgimo.ru/news/university/document229518.phtml.

В 2007 г. Бюджетный кодекс РФ был дополнен ст. 179.2, закрепляющей понятие "инвестиционный фонд Российской Федерации", под которым понимается "часть средств федерального бюджета, подлежащая использованию в целях реализации инвестиционных проектов, осуществляемых на принципах государственно-частного партнерства". Правда, правовая конструкция в виде ГЧП-проектов использовалась и ранее (например,ПостановлениеПравительства РФ от 5 декабря 2001 г. N 848 "О Федеральной целевой программе "Развитие транспортной системы России (2010 - 2015 годы)").

Несмотря на отсутствие специального федерального закона, регулирующего ГЧП, некоторые субъекты приняли законы о ГЧП. Например, Закон Московской области от 8 июня 2011 г. N 80/2011-ОЗ "Об участии Московской области в государственно-частном партнерстве" в ст. 2закрепляет, что "государственно-частное партнерство с участием Московской области (далее - государственно-частное партнерство) - взаимодействие Московской области в лице исполнительных органов государственной власти Московской области и хозяйствующих субъектов в целях реализации отдельных проектов, направленных на решение задач социально-экономического развития Московской области, муниципальных образований Московской области". Согласност. 4Закона Санкт-Петербурга от 25 декабря 2006 г. N 627-100 "Об участии Санкт-Петербурга в государственно-частных партнерствах" ГЧП - это взаимовыгодное сотрудничество Санкт-Петербурга с российским или иностранным юридическим или физическим лицом либо действующим без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) объединением юридических лиц в реализации социально значимых проектов, которое осуществляется путем заключения и исполнения соглашений, в том числе концессионных.

Многочисленные документы федеральных органов исполнительной власти подтверждают актуальность ГЧП-проектов и по сей день, среди них: ПриказМинпромторга России от 31 марта 2011 г. N 422 "Об утверждении Стратегии развития торговли в Российской Федерации на 2011 - 2015 годы и период до 2020 года",ПриказМинпромторга России N 248, Минсельхоза России N 482 от 31 октября 2008 г. "Об утверждении Стратегии развития лесного комплекса Российской Федерации на период до 2020 года",ПриказМинпромторга России от 24 сентября 2009 г. N 853 "Об утверждении Стратегии развития легкой промышленности России на период до 2020 г. и Плана мероприятий по ее реализации" и др.

Существующие виды ГЧП: концессионные соглашения, инвестиционные соглашения, государственное кредитование, государственные гарантии, лизинговые соглашения, соглашения о разделе продукции, участие в уставных капиталах хозяйственных обществ и т.д.

В рамках настоящего исследования представляет интерес ГЧП в виде участия государства в уставных капиталах хозяйственных обществ. Не стоит путать коммерческие корпорации (хозяйственные общества) с государственными корпорациями, которые являются некоммерческими организациями (ст. 7.1Федерального закона "О некоммерческих организациях").

В Бюджетном посланииПрезидента РФ Федеральному Собранию от 29 июня 2011 г. "О бюджетной политике в 2012 - 2014 годах" подчеркнуто, что в целях стимулирования инновационного развития страны необходимо "формирование и финансирование крупных научно-технологических проектов, поддерживаемых на принципах государственно-частного партнерства и направленных не только на решение конкретной научно-технологической задачи, но и на содействие улучшению общего инновационного климата в стране, развитию массовых современных производств..." <1>.

--------------------------------

<1> Парламентская газета. 2011. 7 июля.

Примерами реализованных ГЧП-проектов посредством участия государства в уставных капиталах хозяйственных обществ выступают: АО "Фонд развития Дальнего Востока и Байкальского региона", ОАО "Плазма-Мед" (г. Казань), ОАО "Ванинский морской торговый порт" (п. Ванино Хабаровского края), ОАО "ОмскВодоканал" (г. Омск), ОАО "Ситроникс" (г. Москва, г. Зеленоград) и др.