§ 2. Полномочия органов управления корпораций и

порядок их реализации

Наделение органа управления корпорации соответствующими полномочиями в первую очередь предопределено сущностью и предназначением каждого органа управления.

В коммерческих корпорациях выделяются двухзвенная и трехзвенная системы органов управления. Особо стоит отметить хозяйственные партнерства. Согласно ст. 18Федерального закона "О хозяйственных партнерствах" система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об управлении партнерством. Соглашение об управлении партнерством может устанавливать права и обязанности участников партнерства, а также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки осуществления прав и исполнения обязанностей, может содержать условия по вопросам управления партнерством, деятельности, реорганизации и ликвидации партнерства и др. (ст. 6названного Закона). В Законе "О хозяйственных партнерствах" сказано только об исполнительном органе управления корпорации(ст. 19).

Не хотелось бы подробно останавливаться на перечислении полномочий органов управления, поскольку данный вопрос был предметом множества научно-практических публикаций <1>. Раскроем содержание и сущность основных полномочий органов управления коммерческой корпорации.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник"Корпоративное право" (отв. ред. И.С. Шиткина) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2007.

<1> См.: Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное) право. М., 2003; Корпоративное право / Под ред. И.С. Шиткиной. М., 2008; Корпоративное право: Учебный курс: Учебник / Отв. ред. И.С. Шиткина; Лаптев В.В. Акционерное право. М., 1999; и др.

1. Общее собрание - это корпоративный орган управления, состоящий из собственников бизнеса. Такое не правовое, а экономическое определение данного органа управления предопределяет его полномочия. По сути, только владелец компании или собственник бизнеса может определять юридическую судьбу корпорации. Не случайно законодатель обозначает общее собрание как "высший орган управления" (п. 1 ст. 47Закона об АО,п. 1 ст. 32Закона об ООО,ст. 14Закона "О производственных кооперативах").

Собственник бизнеса устанавливает основные направления деятельности корпорации.

Только общее собрание (собственник) коммерческой корпорации вправе принять решение о реорганизации и ликвидации своей компании, т.е. определить юридическую судьбу субъекта права: существовать ли ему в таком виде либо прекратить свою деятельность ввиду нецелесообразности. В подтверждение данного тезиса стоит вспомнить, что акционеры - владельцы привилегированных акций, будучи "неголосующими" участниками общего собрания акционеров, участвуют в решении вопроса о ликвидации либо реорганизации акционерного общества (п. 4 ст. 32Закона об АО).

В круг полномочий общего собрания входит установление размера уставного капитала, уменьшение и увеличение уставного капитала корпорации. Несмотря на то что уставный капитал имеет цель гарантировать интерес кредиторов компании (п. 1 ст. 25Закона об АО), размер такой "гарантии" определяет собственник бизнеса в лице общего собрания.

Существует ряд вопросов, которые общее собрание может передать на решение совету директоров, среди них: одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью, формирование исполнительного органа корпорации и др.

Важной особенностью общего собрания является его положение как волеобразующего органа юридического лица. В рамках своей компетенции общее собрание принимает решение, которое представляет собой зафиксированное выражение воли юридического лица.

Сформировать такую волю может только орган, наделенный соответствующими полномочиями.

В договорном праве часто используется подход, при котором категория "воля" предопределяет возникновение, изменение либо прекращение сделки. Так, согласно ст. 154ГК РФ односторонней сделкой считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. В силуст. 158ГК РФ устная сделка считается совершенной, если из поведения лица явствует его воля совершить сделку. А при толковании судом условий договора, если невозможно буквально толковать его содержание, выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора.

Следует различать категории "воля" и "волеизъявление", поскольку "воля" - это субъективное отношение к окружающей действительности (волю формирует собственник корпорации - общее собрание), а волеизъявление - это внешнее выражение воли, заключающееся в конкретных действиях органов управления (обычно исходит из исполнительного органа управления корпорации).

По правовой конструкции ("наличие воли") построено положение п. 1 ст. 302ГК РФ: если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.

Большинство разрешаемых в арбитражных судах корпоративных споров, связанных с неправомерным отчуждением имущества (активов) корпорации, в том числе посредством принятия неправомерных решений органами управления корпорации, ставят вопрос о воле и волеизъявлении при совершении данных сделок, действий (бездействия).

Согласно п. 39Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 22 от 29 апреля 2010 г. "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" по смыслуп. 1 ст. 302ГК РФ собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения независимо от возражения ответчика о том, что он является добросовестным приобретателем, если докажет факт выбытия имущества из его владения или владения лица, которому оно было передано собственником, помимо их воли. Недействительность сделки, во исполнение которой передано имущество, не свидетельствует о его выбытии из владения передавшего это имущество лица помимо его воли. Судам необходимо устанавливать, была ли воля собственника на передачу владения иному лицу.

Ранее при рассмотрении подобных дел использовали информационное письмоПрезидиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 ноября 2008 г. N 126 "Обзор судебной практики по некоторым вопросам, связанным с истребованием имущества из чужого незаконного владения".

Одним из первых проблему установления воли при совершении сделок системно затронул Конституционный Суд РФ. Речь идет о ПостановленииКонституционного Суда РФ от 21 апреля 2003 г. N 6-П "По делу о проверке конституционности положений п. п. 1 и 2 ст. 167 ГК РФ в связи с жалобами граждан О.М. Мариничевой, А.В. Немировской, З.А. Скляновой, Р.М. Скляновой и В.М. Ширяева". Согласноп. 3.1данного Постановления Конституционный Суд РФ пришел к выводу, что права лица, считающего себя собственником имущества, не подлежат защите путем удовлетворения иска к добросовестному приобретателю с использованием правового механизма, установленногоп. п. 1и2 ст. 167ГК РФ. Такая защита возможна лишь путем удовлетворения виндикационного иска, если для этого имеются те предусмотренныест. 302ГК РФ основания, которые дают право (безвозмездность приобретения имущества добросовестным приобретателем, выбытие имущества из владения собственника помимо его воли и др.).

Общее собрание занимает особое место в ряду органов юридического лица еще и в связи с особенностями формирования состава этого органа. В отличие от совета директоров, единоличного исполнительного органа, общее собрание не избирается и не назначается. Состав общего собрания зависит от членства в хозяйственном обществе.

Юридический факт членства в хозяйственном обществе является безусловным основанием определения состава общего собрания.

Наличие нескольких членов (акционеров, участников) коммерческой корпорации делает общее собрание коллегиальным органом юридического лица.

Юридический факт членства в хозяйственном обществе является еще одним элементом, влияющим на продолжительность полномочий общего собрания. Общее собрание не избирается и не назначается на определенный срок. Срок полномочий общего собрания ограничен только периодом существования юридического лица.

Корпоративное законодательство требует создания общего собрания в обязательном порядке.

2. Совет директоров (наблюдательный совет) - эффективный контролер или представитель собственника. Это орган "общего" руководства деятельностью компании (п. 1 ст. 64Закона об АО).

Если в обществах с ограниченной ответственностью создание совета директоров рассматривается как факультативная возможность (п. 2 ст. 32Закона об ООО), то в акционерных обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 50 совет директоров создается в обязательном порядке. Однако при числе акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров (п. 1 ст. 64Закона об АО). В производственных кооперативах с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет (п. 2 ст. 14Закона "О производственных кооперативах").

Несмотря на рекомендательный характер предусмотренного корпоративным законодательством объема полномочий совета директоров для коммерческих корпораций, законодательно компетенция данного органа управления выглядит следующим образом.

В ст. 65Закона об АО совет директоров наделен следующими полномочиями:

- определение приоритетных направлений деятельности общества;

- созыв годового и внеочередного общих собраний общества;

- утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

- определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

- увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

- размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;

- приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;

- образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

- рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

- рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

- использование резервного фонда и иных фондов общества;

- утверждение внутренних документов общества, если уставом это не отнесено к компетенции общего собрания акционеров либо исполнительных органов;

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- одобрение крупных сделок;

- одобрение сделок с заинтересованностью;

- утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;

- принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях;

- иные вопросы, предусмотренные законом и уставом общества.

Согласно п. 2.1 ст. 32Закона об ООО в круг полномочий совета директоров входят:

- определение основных направлений деятельности общества;

- образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

- установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

- принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

- назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

- утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- решение вопросов об одобрении сделок с заинтересованностью;

- решение вопросов об одобрении крупных сделок;

- решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

- иные предусмотренные законом и уставом общества полномочия.

Безусловно, законодательством либо уставом хозяйственных обществ могут быть установлены иные положения (объем полномочий) совета директоров (наблюдательного совета).

Для производственных кооперативов законодатель не дал рекомендации об объеме их полномочий, предоставив эту возможность членам кооператива (ст. 16Закона "О производственных кооперативах").

Совет директоров представляет собой волеобразующий орган юридического лица. Действия и решения совета директоров формируют волю юридического лица по различным вопросам, отнесенным к его полномочиям.

Характерной чертой волеобразования, в котором участвует совет директоров, является направленность этой воли. Сформированная советом директоров воля направлена прежде всего на исполнительные органы юридического лица, а не на третьих лиц, находящихся вне рамок корпоративных отношений.

Совет директоров является выборным органом. Для его формирования должна быть проведена закрепленная законодательством и уставными документами процедура. Изменение состава совета директоров также требует проведения соответствующей процедуры.

Совет директоров является коллегиальным органом управления юридического лица. Нарушение процедуры формирования совета директоров может привести к недействительности решений совета директоров. А это в свою очередь будет влиять на сделки, заключаемые юридическим лицом с контрагентами.

Формирование совета директоров не является обязательным требованием законодательства. Совет директоров может отсутствовать в системе управления органов юридического лица. Это позволяет организации выстраивать собственную систему управления.

Совет директоров является временно действующим органом управления юридического лица. Совет директоров формируется на определенный срок. По истечении срока полномочий текущего состава совета директоров должен быть сформирован его новый состав.

3. Исполнительный орган - "руки" собственника. Законодатель предоставляет участникам корпорации право выбирать различные формы исполнительного органа:

- единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент);

- единоличный и коллегиальный исполнительный орган (генеральный директор и правление);

- управляющий (управляющая компания), действующий на основе договора.

Примечательно, что коллегиальный исполнительный орган без единоличного существовать не может, как это ошибочно с точки зрения юридической техники было закреплено в п. 1 ст. 91ип. 3 ст. 103ГК РФ. Применяются правила специальных законов (Законаоб АО,Законаоб ООО и др. <1>).

--------------------------------

<1> Данными Законами закреплена возможность формирования исполнительного органа в виде единоличного исполнительного органа общества или единоличного и коллегиального исполнительного органа общества.

Единоличный исполнительный орган корпорации обладает двойственным статусом: с одной стороны, генеральный директор - это работник компании, состоящий в трудовых отношениях с обществом, а с другой стороны, генеральный директор - орган управления общества, имеющий корпоративный статус. Двойственный характер статуса исполнительного органа общества нередко был предметом научных дискуссий и статей <1>.

--------------------------------

<1> См.: Пашин В.М. Правовой статус единоличного исполнительного органа хозяйственного общества: мнимый конфликт гражданского и трудового права // Законодательство. 2006. N 5; Шиткина И.С. Отдельные проблемы правового регулирования образованияи деятельности единоличного исполнительного органа // Хозяйство и право. 2011. N 4; и др.

Обязанностью "исполняющего" волю собственника исполнительного органа является реализация задач, поставленных общим собранием (высшим органом управления) корпорации.

Корпоративное законодательство относит к компетенции исполнительного органа следующие вопросы:

1) руководство текущей деятельностью корпорации;

2) совершение сделок от имени и в интересах корпорации (действуя без доверенности);

3) выдача доверенности на право представительства от имени организации, в том числе доверенности с правом передоверия;

4) утверждение штатов;

5) выпуск приказов о назначении на должности работников, об их переводе и увольнении, применение мер поощрения и дисциплинарных взысканий;

6) дача указаний, обязательных для исполнения всеми работниками общества;

7) осуществление иных полномочий, не отнесенных законодательством или учредительными документами корпорации к компетенции общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа.

Исполнительный орган представляет собой волеизъявляющий орган управления юридического лица. Посредством действий исполнительного органа юридическое лицо вступает в отношения с третьими лицами. Контрагенты юридического лица могут определить, имело ли место волеизъявление, только по действиям исполнительного органа.

Исполнительный орган назначается или избирается. Порядок формирования исполнительного органа предусматривается в законодательстве и закрепляется в уставных документах юридического лица.

Поскольку исполнительный орган может быть единоличным или единоличным и коллегиальным, конкретный тип исполнительного органа также закрепляется в уставных документах и отражает волю участников хозяйственного общества по вопросу модели управления юридическим лицом.

Исполнительный орган юридического лица должен быть сформирован в обязательном порядке. Деятельность юридического лица без исполнительного органа невозможна.

Срок действия исполнительного органа ограничивается законодательством и уставными документами юридического лица.

Интересной представляется модель управления юридическим лицом посредством наделения полномочиями исполнительного органа управляющей компании на договорной основе.

Такая модель управления юридическим лицом получила в последнее время широкое распространение.

Общее собрание участников юридического лица принимает решение об исполнении полномочий исполнительного органа управляющей компанией. С управляющей компанией заключается договор. Со стороны юридического лица данный договор подписывает уполномоченное общим собранием лицо. Таким лицом, как правило, выступает один из участников юридического лица. Его полномочия определяются решением общего собрания.

Управляющая компания представляет собой отдельное независимое юридическое лицо, которое образовано и действует в соответствии с российским законодательством.

Определить волю юридического лица в этом случае можно только через определение действий другого юридического лица - управляющей компании. Здесь действуют такие же правила, как и в случае с юридическим лицом, исполнительным органом которого является физическое лицо.

От имени управляющей компании действует исполнительный орган, а от имени юридического лица - управляющая компания. Таким образом, суть представителя, который без доверенности действует от имени юридического лица, усложняется.

Использование подобной конструкции управления юридическими лицами зависит от различных факторов. К таким факторам можно отнести отсутствие организационно-правовых форм по типу групп и холдингов, обширные требования к осуществлению предпринимательской деятельности, необходимость распределять ответственность между различными юридическими лицами, экономическую и организационную целесообразность разделения производственных процессов на логические элементы, организационно оформленные в виде отдельных юридических лиц, и др. Еще одним фактором использования подобной схемы управления является возможность концентрации кадрового потенциала.

Рассмотрим юридические аспекты данных факторов.

Организационно-правовые формы предпринимательских объединений (по типу групп и холдингов) в настоящее время однозначно не закреплены российским законодательством. Это приводит к сложностям определения совокупности юридических лиц, формально независимых друг от друга, но фактически действующих в рамках, определяемых третьими лицами. В законодательстве содержатся нормы, которые выделяют в отдельные объединения предпринимателей: "взаимозависимые лица", "консолидированные группы налогоплательщиков", "аффилированные лица". Но данные группы рассматриваются как определенная взаимосвязанная совокупность лиц только в конкретных правоотношениях. Во всех случаях участники подобных предпринимательских объединений остаются юридически независимыми друг от друга.

Обширные требования к осуществлению предпринимательской деятельности представляют собой огромные массивы нормативных актов, определяющих порядок осуществления различных видов хозяйственной деятельности. Соблюдение всех требований является обязанностью юридического лица. Для этого формируются структурные подразделения (обособленные или необособленные), которые обеспечивают соблюдение этих требований. Создание в каждом юридическом лице таких структурных подразделений приводит к увеличению управляемых элементов, усложнению контроля, повышению риска принятия ошибочных решений. Общая структура становится громоздкой и инерционной. Сосредоточение многих структурных подразделений в одном юридическом лице - управляющей компании позволяет избежать подобной проблемы, так как одни и те же функции в разных юридических лицах начинает выполнять одно структурное подразделение управляющей компании. Благодаря этому уменьшается число управляемых элементов, обеспечивается единая политика для всей группы юридических лиц, повышается управляемость, сокращается время ответной реакции на принимаемые решения, увеличивается экономическая эффективность управления.

Распределение ответственности достигается за счет распределения материальных, финансовых, трудовых и иных ресурсов между различными юридическими лицами. Такое распределение позволяет обеспечить минимизацию потерь при привлечении к ответственности субъектов, ведущих рискованный или связанный с повышенными требованиями контролирующих органов вид деятельности.

Экономическая и организационная целесообразность разделения производственных процессов на логические элементы позволяет создать такую группу независимых юридических лиц, которая приведет к высокой управляемости всех производственных процессов и обеспечит оптимизацию расходов на взаимодействие между элементами. Как правило, разделяются основные производственные процессы, к которым можно отнести снабжение, переработку, производство сырья и комплектующих, производство продукции, складирование, логистику, реализацию, вспомогательные процессы (реклама, маркетинг и т.п.).

Еще одна причина разделения производственных процессов заключается в возможности масштабирования. Когда есть устоявшаяся группа лиц (предпринимательское объединение), обеспечивающая весь технологический процесс хозяйственной деятельности, расширение деятельности может быть осуществлено или выходом уже действующего юридического лица на новую территорию или рынок, или созданием (фактически копированием) нового юридического лица с уже известными функциями на новой территории. В качестве примера можно привести ситуацию с созданием логистического центра в соседнем регионе. Это может быть реализовано путем создания нового юридического лица в этом регионе, закрепления за ним необходимых материальных и финансовых ресурсов. Далее это юридическое лицо практически моментально включается в договорные отношения с уже существующими юридическими лицами, эффективно работающими на предыдущем месте.

Возможность концентрации кадрового потенциала представляет собой еще одно преимущество использования в качестве исполнительного органа управляющей компании. Многие действующие нормативные акты требуют определенной квалификации, знаний и опыта работников предприятия. Данные требования заключаются в наличии базового образования, постоянном повышении квалификации, прохождении дополнительных курсов обучения и т.д.

При наличии нескольких юридических лиц обеспечить их соответствующим квалифицированным персоналом, обладающим знаниями и необходимым опытом, не только бывает невозможно, но и представляет собой экономически неэффективный способ организации производства.

Если некоторые функции будут выполняться сотрудниками управляющей компании для нескольких юридических лиц, то это позволит на должном уровне обеспечить исполнение этих функции во всей управляемой группе компаний.