8.2.2. Регистрация общества

В России при государственной регистрации общества не осуществляется проверка наименования компании на идентичность с другим наименованием или товарным знаком уже существующей, зарегистрированной компании.

В соответствии с Законом Финляндии об обществах, который вступил в силу 1 сентября 1997 г. <1>, в процессе регистрации проверяется, не является ли предложенное наименование общества идентичным какому-либо из существующих наименований компаний или товарных знаков, занесенных в Торговый реестр Национального правления патентов и регистраций. Интересно, что такой анализ можно самостоятельно проделать заранее, воспользовавшись специальным Индексом наименований.

--------------------------------

<1> См.: The New Finnish Companies Act. Helsinki, 1997.

В российском Законе отсутствует градация акционерных обществ на общества с правом продажи акций на бирже и общества, не имеющие такого права, в то время как очевидно, что требования к первым должны быть гораздо более жесткими.

Закон Германии об акционерных обществах от 6 сентября 1965 г. (далее - Закон Германии) подразделяется на четыре книги, состоящие в общей сложности из 448 параграфов. Таким образом, проработанность немецкого Закона, его детальная регламентация выгодно отличается от российского Закона.

В Законе Германии имеется градация обществ на общества с правом продажи акций на бирже и общества без такого права (§ 3 ч. 1 книги 1).

Минимальная сумма уставного капитала акционерного общества в Германии - 50000 евро (§ 7 ч. 1 книги 1).

В отличие от Закона России, в Германии согласно § 8, 10 ч. 1; § 67, 68 ч. 2 книги 1 акции могут выпускаться с номинальной стоимостью либо без указания стоимости (с указанием доли в уставном капитале). Акции подписываются и являются документом. Акции могут быть именными и на предъявителя. Именные акции могут передаваться путем индоссамента. Номинальными держателями акций и их хранителями являются, как правило, кредитные организации.

В Финляндии сразу после регистрации общества совет директоров обязан опубликовать реестр акций (osakeluettelo) с перечнем всех акций общества, датой выпуска каждой акции, именем и адресом каждого акционера.

Все акции общества являются именными, выпуск акций на предъявителя Законом об обществах не предусматривается. Названное в акции лицо или его индоссат могут передать акцию по бланковому индоссаменту путем учинения передаточной надписи на сертификате акции. Индоссату не предоставляются права акционера до тех пор, пока его имя не появится на акции и передача не будет должным образом зарегистрирована, пока он не известит общество о состоявшейся передаче и не представит необходимые доказательства.

После этого новый акционер подлежит регистрации в реестре акционеров общества (гл. 3 Закона об обществах). Если общество не выпустило сертификаты акций, то для регистрации акционера в реестре необходимо наличие договора о покупке им акций или другого соглашения, подтверждающего титул собственности данного лица на акции.

Российский Закон об АО (ст. 25) предусматривает выпуск только именных акций с номинальной стоимостью, не оговаривая форму выпуска акций (документарная или бездокументарная). При этом акции в России выпускаются в бездокументарной форме, учитываются по лицевым счетам акционеров, открытым в системе ведения реестра, и не имеют никаких иных идентификационных признаков, кроме государственного регистрационного номера выпуска, существуя виртуально, в виде записей по счетам.

Выпуск акций в бездокументарной форме и отсутствие у акции идентификационных признаков не позволяют акционеру, лишившемуся акций противоправным путем, восстановить свои права в случае, если акции перепроданы в составе различных пакетов (т.е. смешаны с другими акциями).

Устав общества Германии (§ 23 ч. 2 книги 1), в отличие от устава общества в России, должен быть утвержден путем нотариального удостоверения. Доверенные лица должны представить нотариально засвидетельствованную доверенность. Устав общества, помимо других обязательных требований, должен (а не может, как в Законе об АО) содержать положения о форме осуществляемых обществом публикаций. Если законом или уставом не определено иное, публикации размещаются в электронной версии "Федерального вестника". В уставе могут быть указаны и иные издания.

Российский Закон не содержит требования об обязательном указании на издания, в которых должны размещаться публикации общества.

Уставом акционерного общества Германии (§ 26 ч. 2 книги 1) могут быть определены преимущественные права акционера. Положения устава о преимущественных правах могут быть изменены только по истечении пяти лет после регистрации общества в торговом реестре, а отменены только по истечении 30 лет после регистрации. Российский Закон не содержит таких положений.

Согласно § 30, 32, 33, 34 ч. 1 книги 1 учредители общества назначают первый наблюдательный совет общества и аудитора отчетности на первый год. При этом назначение требует нотариального удостоверения.

Учредители должны представить письменный отчет о работе по созданию общества (отчет учредителей).

Члены наблюдательного совета проверяют работу по созданию общества. При этом в ряде случаев для проверки привлекается эксперт по оценке имущественных вкладов, а в ряде случаев - нотариус, совершивший удостоверение устава.

Отчет о проверке экспертов по оценке представляется в суд, правление. Любое лицо может ознакомиться с отчетом в суде.

В российском Законе отсутствует указание на необходимость составления учредителями отчета о работе по созданию общества и представления его в регистрирующий орган.

Принципиальнейшее отличие правовых систем Германии и России заключается в том, что в Германии (§ 36, 37, 38, 39, 40 ч. 2 книги 1) регистрация общества - внесение общества в торговый реестр производится на основании решения специального регистрационного суда, который проверяет законность создания общества, отчет учредителей, оценщиков, т.е. осуществляет юридическую экспертизу документов, поданных в суд вместе с заявлением на регистрацию. Заявление подается всеми учредителями, членами правления и наблюдательного совета. Члены правления должны передать в суд образцы подписей. В Германии, в отличие от России, судом регистрируются полномочия членов правления на представительство.

При каждом изменении состава правления или полномочий члена правления на представительство правление должно подать в суд заявление о регистрации в торговом реестре. Новые члены правления обязаны подтвердить в заявлении, что отсутствуют обстоятельства, препятствующие их назначению, и представить в суд образцы своих подписей для хранения (§ 81 ч. 4 книги 1).

Таким образом, регистрацию общества в Германии осуществляет регистрационный суд. Споры, связанные с деятельностью общества, в том числе по оспариванию решений собрания акционеров и т.п., разрешаются соответствующим судом земли (палатой по гражданским спорам).

В Германии в публикации записи о регистрации, помимо содержания записи, указываются фамилия и место жительства учредителей, фамилия, профессия и место жительства членов правления. В публикации указывается на возможность ознакомиться в суде с документами, представленными на регистрацию, в том числе экспертной оценкой имущественных вкладов.

Суд может отказать в регистрации вследствие ничтожности положений устава, нарушений прав кредиторов, публичных интересов, несоответствия отчета учредителей и оценщиков требованиям закона.

В России налоговый орган не вправе отказать в регистрации общества по данным основаниям. Таким образом, в отличие от Германии, в России регистрирующий орган проверяет документы, сданные на регистрацию, на их соответствие форме, т.е. по количеству и названию, а не по содержанию, и таким образом, с формальной точки зрения (строго по законодательству РФ), может быть зарегистрировано акционерное общество (и производиться последующие регистрации изменений) на основании документов, противоречащих законодательству РФ по содержанию.

Представляется, что подход законодателей Германии к данной проблеме более продуман и ответственен.

В России государство, регистрируя общество и предоставляя ему право вступать в отношения с другими субъектами хозяйственного оборота, признает тем самым законность создания общества, не проверяя в то же время документы общества на предмет их соответствия закону.

Согласно ст. 13 Закона об АО общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном Законом о регистрации.

В России регистрацию обществ осуществляют налоговые органы согласно Закону о регистрации. При этом налоговые органы не осуществляют юридическую экспертизу документов. Устав общества не удостоверяется нотариально (оригинал). Отсутствует понятие "отчет учредителей о создании общества". Полномочия членов правления не регистрируются.

Согласно § 80 ч. 4 книги 1 в деловых письмах общество обязано указывать, помимо других сведений, регистрирующий суд по месту нахождения общества, номер, под которым оно внесено в реестр, а также перечислить всех членов правления и председателя наблюдательного совета с указанием фамилий и по крайней мере одного полностью написанного имени.

В соответствии со ст. 2 Закона об АО общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием. При этом содержание бланка не регламентировано, и, как правило, на бланке нет указания на состав правления и наблюдательного совета, а также номера регистрации и налоговой инспекции, осуществившей регистрацию.