- •Анализ и комментарий корпоративного законодательства и судебной практики в.И. Добровольский
- •Глава 1. Типичные ошибки акционера в арбитражном суде
- •1.1. Какой юрист поможет акционеру и как составить иск?
- •1.2. Контроль за генеральным директором
- •1.3. Пропуск срока исковой давности
- •1.3.1. Об исковой давности при оспаривании
- •1.3.2. Об исковой давности при оспаривании крупных сделок
- •1.4. Меры по обеспечению иска акционера
- •1.5. Требования о возврате акций,
- •1.6. Оспаривание сделок и решений общества лицом,
- •1.7. Заявление о фальсификации доказательств
- •1.8. Обжалование сделок и решений общества лицом,
- •1.9. Противодействие акционеру в реализации его права
- •1.10. Реализация прав акционера лицом, которое стало
- •1.11. Запрет акционеру голосовать акциями
- •1.12. Существенные нарушения порядка созыва
- •1.13. Утрата юридической силы решения собрания акционеров
- •1.14. Недействительность сделки как следствие
- •1.15. Какие сделки вправе обжаловать акционер
- •1.16. Как доказать, что совершено несколько взаимосвязанных
- •1.17. Акции как совместно нажитое имущество
- •1.18. В какой суд (арбитражный или народный)
- •1.19. Коллизия полномочий представителей сторон
- •Глава 2. Правовой статус акции и доли и вытекающие из него способы защиты прав акционера и участника общества с ограниченной ответственностью
- •2.1. О правовом статусе акции и доли в уставном капитале
- •2.2. Основания перехода прав на акции (доли)
- •2.3. Способы защиты прав на акции и доли
- •2.3.1. Признание судом недействительной записи в реестре
- •2.3.2. Механизм восстановления в правах акционера
- •2.3.3. Арбитражная практика по вопросу о признании
- •2.3.4. О возможности виндикации акций
- •2.3.5. О восстановлении в правах участника
- •Глава 20 гк рф "Защита права собственности и других вещных прав" регулирует вопросы, связанные с защитой права собственника имущества и других вещных прав, основанных на владении имуществом.
- •Глава 3. Судебные споры с держателем реестра
- •3.1. Подведомственность арбитражному суду спора
- •3.2. Основания совершения записи
- •3.3. Проверка судом законности действий
- •3.4. Дата внесения в реестр акционеров записи
- •3.5. Взыскание убытков с держателя реестра,
- •3.6. Роль независимого реестродержателя
- •3.7. Некоторые интересные выводы арбитражных судов,
- •Глава 4. Правовые последствия неисполнения обязанности
- •Глава 5. Средства перехвата управления обществом
- •5.1. Арест акций (запрет голосовать ими)
- •5.2. Проведение повторного собрания с незаконным
- •Глава 6. Слияния и поглощения (mergers & acquisitions). Комментарий к порядку приобретения более 30% акций общества (глава XI.1 закона об ао)
- •6.1. Добровольное предложение покупателя
- •6.2. Обязательное предложение покупателя
- •6.3. Выкуп акций лицом, которое приобрело более 95% акций
- •6.4. Порядок действия покупателя акций в случае
- •6.5. Получение возможности управлять крупным пакетом акций
- •Глава 7. Государственная регистрация юридических лиц и изменений, вносимых в учредительные документы, а также не связанных с этим изменений
- •7.1. Уведомительный порядок государственной регистрации
- •7.2. Арбитражный суд и государственная регистрация
- •7.3. Некоторые выводы арбитражных судов,
- •7.3.1. Подписание новым генеральным директором
- •7.3.2. Налоговый орган вправе подавать
- •7.3.3. В рамках рассмотрения дела о признании
- •7.3.4. В рамках рассмотрения спора о признании
- •7.3.5. Решение налогового органа не соответствует закону
- •7.3.6. Ничтожность сделки по отчуждению долей общества
- •7.3.7. Арбитражный суд вправе обязать общество
- •Глава 8. О реформе корпоративного законодательства россии
- •8.1. Процесс реформирования законодательства
- •8.2. Зарубежное корпоративное законодательство как один
- •8.2.1. Унификация корпоративного законодательства
- •8.2.2. Регистрация общества
- •8.2.3. Управление обществом
- •8.2.4. Оспаривание решений общего собрания акционеров
- •8.2.5. Судебные расходы
- •8.2.6. Аудиторская проверка деятельности общества
- •8.2.7. Ликвидация, реорганизация общества
- •8.2.8. Ответственность органов управления
- •8.2.9. Иные интересные положения
- •8.3. Законопроект, подготовленный Министерством
- •Часть 3 ст. 130 апк рф предлагается дополнить абзацем следующего содержания:
- •Глава 9. Право на справедливость судебного решения
8.2. Зарубежное корпоративное законодательство как один
из источников знаний для реформирования
национального законодательства
8.2.1. Унификация корпоративного законодательства
зарубежных стран
В своей пояснительной записке в Правительство РФ к законопроекту по реформированию корпоративного законодательства Минэкономразвития России не упоминает о прогрессивном опыте зарубежных стран в данном вопросе, который был использован разработчиками законопроекта. Однако автор уверен, что такой опыт учитывался, так как в вопросе корпоративного законодательства не стоит полагаться на "особый исторический путь" России, имея в виду, что на протяжении более полувека у нас практически отсутствовало предпринимательское право.
Современное корпоративное право России - это не тот объект, который можно "до основания разрушить", а затем, используя принцип "хотели как лучше, а получилось как всегда", производить смелые эксперименты.
Россия - часть Европы и находится не в безвоздушном пространстве. Ее законодательство обязано вписываться в общую европейскую концепцию.
Предприниматель из Европы, ведущий бизнес в России, не должен чувствовать себя в нашей стране в каком-то особом правовом поле. То же относится к российскому предпринимателю, сталкивающемуся с необходимостью применения корпоративного законодательства стран ЕЭС.
Римский договор 1957 г. об учреждении Европейского экономического сообщества предусмотрел создание общего рынка стран-участниц, снятие количественных ограничений на ввоз и вывоз товаров, отмену таможенных сборов. Становление общего рынка проходило в несколько этапов. Подписание в 1991 г. Маастрихтского договора о создании Европейского союза повлекло закрепление единого внутреннего рынка стран-участниц.
Некоторые из высших органов ЕС - Совет и Комиссия имеют право издавать нормативные правовые акты: регламенты, директивы, решения, рекомендации и заключения. Регламенты служат актами прямого действия и обязательны для каждого государства - члена ЕС. Директивы содержат обязательные положения для государств, которым они адресуются, и реализуются на основании правовых актов, издаваемых этими государствами. Решения обязательны лишь для субъектов, которым они адресованы. Рекомендации и заключения не носят императивно обязывающего характера.
Россия является участницей региональных соглашений. Так, имеется ряд соглашений, касающихся торговли, заключенных в рамках СНГ. Действуют межгосударственные соглашения по вопросам торговли с различными странами.
С момента образования Европейского экономического сообщества начался и усиленно идет процесс унификации правовых норм, регулирующих отношения в сфере создания и деятельности коммерческих юридических лиц.
Унификация данных правовых норм (European Company Law) происходит посредством директив, принимаемых Советом министров ЕС, которые содержат общие принципы и нормы, подлежащие применению и более детальному регулированию в национальном законодательстве отдельных государств - членов Европейского союза <1>.
--------------------------------
<1> См.: Хартли Т.К. Основы права Европейского сообщества / Пер. с англ. В.Г. Бенды. М., 1998. С. 222 - 236.
С 1968 г. Европейским сообществом принято 12 директив по праву компаний, большинство которых касается вопросов создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ.
В соответствии со ст. 77 Соглашения о создании Европейской экономической зоны, новая редакция которого была подписана в мае 1992 г. и вступила в силу 1 января 1994 г., директивы ЕС по праву компаний подлежат обязательному инкорпорированию в национальное законодательство.
Перед ЕС в настоящее время стоят такие цели в области унификации корпоративного права:
1) создание общей основы и прозрачности устава компаний, структуры их капитала и корпоративного управления;
2) понятность и прозрачность финансовой отчетности компании относительно ее финансового положения;
3) раскрытие информации компанией в случае привлечения средств инвесторов.
Первая директива по корпоративному праву - Директива о публичности (с поправками) <1>.
--------------------------------
<1> First Company Law Directive 68/151/EEC of March 9, 1968, OJ 1968 L 65/8, the "Publicity Directive", as amended.
Директива о публичности отражает континентальную правовую традицию, заимствованную из немецкой структуры торгового реестра. Ее основной чертой является то, что только после регистрации компания автоматически становится компанией с ограниченной ответственностью, т.е. юридическим лицом.
Органы управления общества, зарегистрированные надлежащим образом, вправе независимо от того, имеются ли у них договорные ограничения полномочий или нужно предварительное одобрение их действий со стороны акционеров или иных руководящих органов, что может быть предусмотрено в уставе. Вопрос о превышении полномочий данными лицами носит внутрикорпоративный характер и связан в первую очередь с возмещением убытков, причиненных акционерам лицами, входящими в органы управления (если таковые имели место).
Юридическая сила торгового реестра состоит, например, в том, что прекращение полномочий руководящих органов общества не имеет юридической силы в отношении третьих лиц, которые не информированы об этом в отсутствие записи в реестре. Руководитель, срок полномочий которого закончился, но записи об этом нет в реестре, может по-прежнему законно связывать компанию обязательствами. И напротив, занесенные в реестр факты должны учитываться, и на них могут полагаться действующие добросовестно третьи лица.
Для подтверждения полномочий руководящих органов, зарегистрированных в реестре, не нужно представлять доверенности или решения общего собрания (наблюдательного совета). Компания предоставляет любым лицам возможность бесплатно ознакомиться с записями в реестре, с основными документами компании (уставом). Кроме того, все записи в реестре подлежат публикации в официальном издании.
На бланках компании должна раскрываться информация о правовой форме компании, ее местонахождении, а также о реестре, в котором она зарегистрирована, и о регистрационном номере.
Страны ЕС вправе вводить собственные дополнительные требования по раскрытию информации. В Германии требуется указывать имена всех руководителей, а во Франции - размер уставного капитала компании. С 1 января 2007 г. государства-участники должны обеспечить опубликование записей в реестре в электронной форме.
В ЕС имеется градация компаний на публичные и непубличные. Публичными компаниями с ограниченной ответственностью являются компании, которые имеют право выпускать акции на предъявителя и иметь листинг на фондовых биржах.
Для того чтобы всем было понятно, кто является владельцем компании и имеет право определять основные решения компании, в странах ЕС разработаны требования об уведомлениях и публикациях относительно того, какие доли в процентах от общего числа акций дают право вето против квалифицированного большинства, какая доля необходима для получения большинства или квалифицированного большинства голосов.
В ЕС установлены специальные пороги в 5, 10, 20, 33 (1/3), 50, 66 (2/3) процентов голосов, в случае изменения которых в большую или меньшую сторону требуется уведомлять надзорный орган в области рынка ценных бумаг и публиковать эти данные. Неуведомление означает лишение права голоса.
Согласно Директиве ЕС об инсайдерской деятельности и о манипулировании рынком (Insider and Market Manipulation Directive) необходимо публиковать данные о любых крупных покупках и продажах акций компании членами ее руководства и членами их семей.
Директива ЕС о поглощении (Takeover Directive) включает такие меры, как раскрытие деталей предложения; мнение о поглощении руководства компании; право акционеров проводить голосование по вопросам о противодействии поглощению; приобретение акций одной категории по одинаковой цене. Главное обязательство состоит в обязанности предложить выкупить все акции компании, если акционер прямо или косвенно владеет контролирующим пакетом акций.
В связи с этим Россия, являющаяся частью Европы, не может не учитывать общие тенденции в развитии корпоративного законодательства стран ЕЭС и не использовать наиболее передовые наработки в этом вопросе в целях реформирования и совершенствования собственного корпоративного законодательства.
К сожалению, рядовой пользователь корпоративного права в России практически лишен информации о том, насколько наше законодательство соответствует требованиям, предъявляемым к такому же законодательству в странах ЕЭС. Сравнительные исследования (если они и проводятся) не являются популярными и общедоступными, и информация о них крайне редко упоминается в ходе дискуссии о путях реформы корпоративного законодательства в России.
Одной из стран, имеющих наиболее передовое и эффективное корпоративное законодательство, считается Германия. Автор предлагает рассмотреть некоторые позитивные аспекты законодательства Германии в сравнении с корпоративным законодательством России с целью выработки представления о возможных путях его реформирования. Кроме того, ряд примеров приведен из законодательства Нидерландов и Финляндии.