22ЭЗ-101(ЭПО)мет / Карабанов С.С. Правовое обеспечение экон. деятельности предприятий и орг. (ЭПО) / Правов. обеспечение экон. деят.предпр.и орг / ()___2~1

Антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов, доминирующих на рынке. Согласно п. 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе1 в этот реестр включаются хозяйствующие субъекты, имеющие на рынке определенного товара долю более 35%. В Законе о защите конкуренции этот документ называется реестром хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке более чем 35%. Реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль цен (тарифов), ведет Федеральная служба по тарифам2.

Специальное правовое регулирование организации и деятельности предприятий-монополистов направлено на защиту других хозяйствующих субъектов, государства и общества. В законодательстве предусматриваются ограничения прав и возможностей предприятий-монополистов. Хотя по общему правилу в нашем государстве в настоящее время отменено обязательное установление цен, в отношении предприятий-монополистов применяется утверждение цен государственными органами. Например, утверждаются цены на энергоресурсы, тарифы на тепловую и электрическую энергию, тарифы на железнодорожные перевозки и т.д.

Контроль за деятельностью хозяйствующих субъектов, доминирующих на рынке, осуществляет антимонопольный орган — Федеральная антимонопольная служба (ФАС). Этот государственный орган обладает широкими полномочиями в отношении предприятий-монополистов. Он может давать им обязательные предписания по вопросам, входящим в его компетенцию. Этот орган осуществляет, в частности, государственный контроль за созданием и реорганизацией коммерческих организаций.

В Законе о защите конкуренции предусмотрено осуществление государственного контроля за экономической концентрацией. Согласно ст. 27 этого закона слияние коммерческих организаций, если суммарная стоимость их активов превышает 3 млрд руб., или их суммарная выручка превышает 6 млрд руб. в год, либо если одна из этих организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке более чем 35%, может осуществляться только с предварительного согласия антимонопольного органа. Аналогичный порядок установлен и в отношении присоединения коммерческих организаций.

1Утверждено Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331 // СЗРФ. 2004. №31. Ст. 3259.

2См.: Временное положение о реестре субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль, утвержденное Приказом ФСТ от 26 августа 2004 г. № 59 // РГ. 2004. 22 сент.

139

С предварительного согласия антимонопольного органа может также осуществляться приобретение указанными выше коммерческими организациями (лицом, группой лиц) более 25% голосующих акций, если стоимость активов акционерного общества превышает ] 50 млн руб. Это правило установлено в ст. 28 Закона о защите конкуренции, предусматривающей и запреты на совершение сделок с акциями, долями участия в обществах с ограниченной ответственностью и иным имуществом коммерческих организаций без предварительного согласия антимонопольного органа.

Антимонопольный орган должен быть уведомлен о совершении некоторых сделок и иных действий, не требующих его предварительного согласия, например, о создании коммерческой организации путем слияния или о присоединении одной коммерческой организации к другой, если суммарная стоимость их активов или суммарная годовая выручка превышает 200 млн руб., а также в некоторых других случаях (ст. 30 Закона о защите конкуренции).

Участниками отношений, регулируемых антимонопольным законодательством, могут выступать не только хозяйствующие субъекты, но и «группы лиц». Группа лиц является своеобразным субъектом правовых отношений, регулируемых антимонопольным законодательством. Группа лиц — это совокупность юридических и физических лиц (главным образом, предприятий и иных коммерческих организаций), которые вместе контролируют определенный товарный рынок, доминируют на нем. При этом такая группа не обладает правами юридического лица.

Понятие группы лиц определяется в ст. 9 Закона о защите конкуренции. Данное определение исходит из того, что группа лиц является субъектом права в сфере антимонопольных отношений. При этом конкретно определяются условия, наличие хотя бы одного из которых является основанием для признания совокупности субъектов группой лиц. По существу в ст. 9 Закона о защите конкуренции содержится довольно длинный, казуистически составленный исчерпывающий перечень различных групп лиц.

Не воспроизводя полностью этого перечня, приведем лишь несколько примеров групп лиц, которые в нем предусмотрены. Так, группой лиц признается совокупность субъектов, один из которых может определять решения, принимаемые другими. Иными словами, здесь речь идет об основном и дочерних предприятиях, вместе составляющих группу лиц. Далее участниками группы лиц признаются организации, входящие в одну финансово-промышленную группу. Следовательно, финансово-промыш- ленная группа составляет группу лиц в смысле антимонопольного законодательства.

140

Установленные Законом о защите конкуренции запреты на действия (бездействие) хозяйствующих субъектов распространяются и на действия (бездействие) группы лиц.

4.3. Предприятия с иностранными инвестициями

Предприятия с иностранными инвестициями — это созданные по российскому законодательству предприятия, капитал которых полностью или частично принадлежит иностранным инвесторам.

Предприятия, капитал которых частично принадлежит иностранным инвесторам, а частично — российским организациям (совместные предприятия), стали создаваться в Советском Союзе еще в 1987 г. Тогда они рассматривались как особый структурный тип предприятия. Однако в Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» совместные предприятия не выделялись в отдельную организацион- но-правовую форму. В ст. 12 Закона РСФСР от 4 июля 1991 г. № 1545-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР»1 было установлено, что на территории Российской Федерации предприятия с иностранными инвестициями действуют в форме акционерных обществ и других хозяйственных обществ и товариществ.

В Федеральном законе от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее — Закон об иностранных инвестициях), предусматривается, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности российских инвесторов, за исключениями, установленными федеральными законами.

Предприятием (коммерческой организацией) с иностранными инвестициями признается хозяйствующий субъект, не менее чем 10% уставного капитала которого принадлежит иностранному инвестору.

В Законе об иностранных инвестициях особое внимание обращается на установление различных правовых гарантий деятельности иностранных инвесторов и предприятий (организаций) с иностранными инвестициями. Так, в ст. 8 закона предусматриваются гарантии компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или предприятия (организации) с иностранными инвестициями.

Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 29. Ст. 1008.

141

Большой интерес представляет гарантия от неблагоприятных изменений законодательства, предусмотренная в ст. 9 Закона об иностранных инвестициях. Она состоит в том, что при изменениях законодательства, ухудшающих положение предприятия с иностранными инвестициями, такие изменения не применяются к нему в течение определенного времени. Такой порядок и раньше применялся в российском законодательстве, он был предусмотрен Указом Президента РФ от 27 сентября 1993 г. № 1466 «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями»1. Однако ранее срок неприменения неблагоприятных изменений законодательства составлял три года, а теперь он может быть увеличен до семи лет. Вместе с тем до принятия Закона об иностранных инвестициях оговорка о неприменении неблагоприятных изменений законодательства действовала в отношении всех предприятий с иностранными инвестициями, а в настоящее время она применяется только к предприятиям, доля иностранного инвестора в уставном (складочном) капитале которых составляет не менее 25%, а также к предприятиям, реализующим приоритетные инвестиционные проекты.

Приоритетный инвестиционный проект предусматривает объем инвестиций не менее чем 1 млрд руб., причем применительно к предприятиям с иностранными инвестициями речь идет о таких предприятиях, доля иностранного инвестора в уставном (складочном) капитале которых составляет не менее 100 млн руб. Приоритетный инвестиционный проект должен быть включен в перечень, утверждаемый Правительством РФ.

Предприятия с иностранными инвестициями могут создаваться в форме хозяйственных обществ и товариществ. Допускается также создание филиалов и представительств иностранных юридических лиц на территории России.

Предприятия с иностранными инвестициями регистрируются в реестре юридических лиц в общем порядке с некоторыми особенностями (см. гл. 16 учебника).

4.4. Дочерние и зависимые предприятия

Дочерние и зависимые предприятия действуют в сложных условиях участия одного предприятия в капитале другого. Они находятся в состоянии зависимости от основного (головного, преобладающего) предприятия, причем степень зависимости значительно больше у дочерних предприятий.

1 САПП. 1993. № 40. Ст. 3740.

142

Характеристика понятия дочернего предприятия претерпела за последнее время существенное изменение. До 1994 г. под дочерними понимались такие предприятия, большая часть капитала которых принадлежит другому предприятию. Такое определение дочернего предприятия применительно к акционерным обществам было дано в Положении об акционерных обществах 1990 г. В п. 150 этого положения указывалось, что дочерним признается акционерное общество, 50% плюс одна акция которого принадлежат другому обществу. Таким образом, за основу при определении дочернего предприятия принималось преобладающее участие одного предприятия в капитале другого, называемое применительно к акционерным обществам контрольным пакетом акций.

Подход к определению понятия дочернего предприятия изменился

спринятием в 1994 г. ч. 1 ГК РФ. В ст. 105 ГК РФ определяется понятие дочернего хозяйственного общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии

сзаключенным договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Следовательно, исходным моментом является право основного общества определять решения дочернего общества, что может иметь место не только в силу преобладающего участия в его капитале, но и на основании договора, а также по другим основаниям. К другим основаниям относится, например, включение

вустав дочернего общества положения о том, что оно обязуется выполнять указания основного общества. Аналогичные определения дочернего общества содержатся в федеральных законах «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Важным моментом, характеризующим отношения между основным и дочерним предприятием, является ответственность основного предприятия по обязательствам дочернего предприятия, возникшим в результате выполнения его указаний.

ВГК РФ в общей форме установлено, что основное общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во исполнение его обязательных указаний. В случае же банкротства дочернего общества по вине основного общества, последнее несет субсидиарную ответственность по его обязательствам (п. 2 ст. 105 ГК РФ).

Аналогичным образом определяется ответственность основного акционерного общества по обязательствам дочернего общества в ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах». При этом подчеркивается, что основное общество считается имеющим право давать дочернему

143

обществу обязательные указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе последнего.

До недавнего времени дочерние предприятия могли создаваться не только корпоративными, но и унитарными предприятиями. Однако Законом об унитарных предприятиях создание дочерних предприятий унитарными предприятиями было запрещено.

Правовое положение зависимых предприятий регулируется в законодательстве не столь детально, как это делается применительно к дочерним предприятиям. Понятие зависимого предприятия определяется в ст. 106 ГК РФ, а также в соответствующих статьях федеральных законов «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью». Зависимым признается такое общество, более 20% уставного капитала которого принадлежит другому обществу. В зависимом акционерном обществе преобладающему обществу принадлежит более 20% голосующих акций. Преобладающее общество обязано осуществить публикацию о приобретении такого количества акций.

В законодательстве предусмотрен специальный порядок приобретения более 20% голосующих акций. Как отмечено выше, согласно ст. 18 Антимонопольного закона приобретение более 20% голосующих акций крупными предприятиями и предприятиями, доминирующими на рынке, допускается только с согласия антимонопольного органа.

4.5.Аффилированныелица

Аффилированными признаются юридические и физические лица, связанные в организационном и имущественном отношении. В силу таких связей они способны влиять друг на друга, что сказывается на формировании хозяйственных отношений. Понятие «аффилированные лица» появилось в нашей стране при переходе к рыночной экономике, в условиях расширения и усложнения экономических связей между хозяйствующими субъектами.

Понятие «аффилированные лица» широко используется в предпринимательском законодательстве. Например, в соответствии со ст. 93 Федерального закона «Об акционерных обществах» аффилированные лица общества обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с момента приобретения акций. В случае если это не будет сделано или будет сделано несвоевременно, аффилированное лицо обязано возместить ущерб, возникший вследствие этого у общества. Общество

144

обязано вести учет своих аффилированных лиц и представлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства.

Понятие аффилированных лиц было сформулировано в Федеральном законе от 6 мая 1998 г. № 70-ФЗ, которым были внесены изменения и дополнения в Антимонопольный закон. Изменения и дополнения были, в частности, внесены в ст. 4 Антимонопольного закона, в которой дается определение понятия аффилированных лиц. В связи с принятием Закона о защите конкуренции большинство норм Антимонопольного закона были отменены, но положения об аффилированных лицах сохранили силу. В ст. 4 Антимонопольного закона сначала приводится общее определение, а затем оно уточняется применительно к аффилированным лицам юридических и физических лиц.

В общем плане аффилированными признаются юридические и физические лица, способные оказывать влияние на деятельность других юридических и физических лиц.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

—члены его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, члены его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его исполнительного органа;

—лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

—организация, в которой данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данной организации;

—если юридическое лицо является участником финансово-промышлен- ной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены совета директоров (наблюдательного совета) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финан- сово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-про- мышленной группы;

—лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.

Таким образом, законодательство исходит из того, что понятие «аффилированные лица» является более широким, чем понятие «группа лиц». Первое является родовым, а второе — видовым понятием.

Определение понятия аффилированных лиц через понятие группы лиц приводит к усложнению этого определения и повторению одних и тех же

145

положений, упоминаемых в разных аспектах. Так, если применительно к финансово-промышленным группам в определении понятия аффилированных лиц к ним отнесены только руководящие работники организаций, входящих в финансово-промышленную группу, то согласно определению группы лиц к ним относятся также и сами эти организации.

В качестве членов группы лиц указываются и физические лица, являющиеся супругами, родителями и детьми, братьями и сестрами. Эти субъекты, связанные между собой родственными отношениями, относятся к аффилированным лицам посредством признания их составляющими группу лиц. Между тем более логичным было бы непосредственно признать их аффилированными лицами, поскольку учет родственных отношений более характерен для аффилирования, не связанного с антимонопольными отношениями.

Понятие аффилированных лиц и понятие группы лиц выражают разную степень правовых связей между субъектами. Аффилированные лица не составляют единого субъекта права, но связи между ними имеют юридическое значение. Напротив, группа лиц обладает правосубъектностью, хотя и не во всех предпринимательских отношениях, а только в тех, которые относятся к сфере антимонопольного законодательства. Поэтому понятие аффилированных лиц и рассматривается, как отмечено выше, в качестве родового, а понятие группы лиц — в качестве видового понятия1.

§ 5. Производственные кооперативы

Производственные кооперативы являются своеобразными субъектами предпринимательского права. Правовое положение производственных кооперативов определяется ст. 107—112 ГК РФ и Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»2 (далее — Закон о производственных кооперативах). Кроме того, был принят специальный Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»3 (далее — Закон о сельскохозяйственной кооперации).

1 См.: Тотьев К.Ю. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции). М, 2000. С. 122-137.

2СЗ РФ. 1996. №20. Ст. 2321.

3СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870.

146

Терминологически производственные кооперативы называются в законодательстве также артелями. В фирменном наименовании этого хозяйствующего субъекта должны содержаться слова «производственный кооператив» или «артель». Исторически сложившимся термином «артель» подчеркивается трудовой характер добровольного объединения граждан в этих организациях.

Согласно ст. 107 ГК РФ производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Хозяйственная деятельность производственных кооперативов может состоять в производстве, переработке, сбыте промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнении работ, торговле, бытовом обслуживании, оказании других услуг.

Хотя в основном производственный кооператив является трудовым объединением граждан, учредительными документами кооператива может быть предусмотрено участие в нем также членов, не обязанных участвовать в его деятельности личным трудом, в том числе организаций, пользующихся правами юридического лица. Это помогает организации и финансированию деятельности производственных кооперативов.

Однако законодательство ориентировано главным образом на то, что членами производственного кооператива являются граждане, достигшие 16-летнего возраста и обязанные участвовать в деятельности кооператива своим личным трудом. Именно членство граждан, обязанность их участвовать в деятельности кооператива личным трудом является характерным признаком этого хозяйствующего субъекта. Число членов кооператива, не обязанных участвовать в его деятельности личным трудом, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п. 2 ст. 7 Закона о производственных кооперативах).

Производственный кооператив как субъект права отвечает по обязательствам своим имуществом. В то же время члены кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в размерах, которые предусматриваются законом и уставом кооператива. Закон о производственных кооперативах размеры такой ответственности не устанавливает. В Законе о сельскохозяйственной кооперации указывается, что члены кооператива несут субсидиарную ответственность в размере, предусмотренном в уставе кооператива, но не менее чем 5% пая (п. 2 ст. 37 Закона о сельскохозяйственной кооперации).

147

Размеры паевых взносов и порядок трудового участия членов кооператива в его деятельности определяются в уставе, который является учредительным документом кооператива. Число членов кооператива не может быть меньше пяти.

Имущество производственного кооператива принадлежит ему на праве собственности и делится на паи его членов. Созданное за счет паевых взносов имущество кооператива называется паевым фондом. Уставом кооператива может быть предусмотрено, что определенная часть его имущества составляет неделимый фонд. Неделимый фонд предназначается для финансирования определенных видов деятельности, предусмотренных в уставе. Он не включается в паевой фонд и не подлежит разделу или выделу, например, при выходе из кооператива его отдельных членов. Решение о создании неделимого фонда принимается членами кооператива единогласно.

При создании кооператива его имущество формируется постепенно. К моменту регистрации кооператива члены кооператива должны оплатить не менее 10% своих паевых взносов. Остальная часть этих взносов должна быть внесена в течение года после регистрации.

Члены кооператива могут свободно передавать свой пай другим членам кооператива. Передача пая гражданам, не являющимся членами кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива имеют преимущественное право покупки пая.

Прибыль распределяется между членами кооператива в соответствии с их трудовым и иным участием в деятельности кооператива и размерами паевого взноса. При этом часть прибыли, распределяемая пропорционально размерам паевых взносов, не должна превышать 50% подлежащей распределению прибыли (ст. 12 Закона о производственных кооперативах).

Характерным для Закона о производственных кооперативах является большое внимание, уделяемое в нем регулированию трудовых отношений. Трудовые отношения членов кооператива регулируются Законом о производственных кооперативах и уставом соответствующего кооператива. Кооператив самостоятельно определяет формы и системы оплаты труда своих членов. Оплата труда может производиться не только в денежной, но и в натуральной форме (ст. 19 Закона о производственных кооперативах).

Трудовую деятельность в производственном кооперативе могут осуществлять не только его члены, но и наемные работники. Трудовая деятельность этих лиц регулируется общим законодательством о труде.

Управление деятельностью производственного кооператива строится по трехзвенной системе. В нем имеются три органа управления: об-

148