Холдинги |
§ 2 |
подобные организации независимо от формы собственности и от орга- низационно-правовой формы. Хотя в других частях этого закона содержатся некоторые неточные формулировки1, системный подход позволяет обеспечить единое правовое регулирование и управление системой газоснабжения в стране.
В рамках производственно-хозяйственного комплекса (хозяйственной системы) возникают сложные и многообразные отношения между его звеньями, а также между ними и центром системы. В процессе осуществления отношений между центром системы (комплекса) и ее звеньями осуществляется внутрисистемное регулирование (организация) хозяйственной деятельности.
Существуют особенности в правовом регулировании внутрисистемных отношений в холдингах, финансово-промышленных группах и в других производственно-хозяйственных комплексах. Рассмотрим теперь конкретно правовое положение холдингов и финансово-промышленных групп.
§ 2. Холдинги
Холдинг — это производственно-хозяйственный комплекс, который состоит из головной организации (холдинговой компании) и дочерних предприятий. В нашей стране нет общего закона о холдингах, такой закон разрабатывался в течение ряда лет, но до сих пор не принят. Имеются лишь отдельные нормативные акты, относящиеся к холдингам.
В этих нормативных актах нередко смешиваются понятия холдинга и холдинговой компании. Между тем эти понятия необходимо различать: холдинг представляет собой группу предприятий во главе с холдинговой компанией, а холдинговая компания — это головная организация данного производственно-хозяйственного комплекса.
Холдинги сложились во многих зарубежных странах, хотя термин «холдинг» используется главным образом в странах англо-саксонской правовой системы. В некоторых государствах для обозначения такого комплекса используются другие термины. Так, в Германии он обозначается термином «концерн».
Одним из важных нормативных актов, регулирующих правовое положение холдингов в нашей стране, является Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президен-
1 См.: Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права. М., 2003. С. 162—163.
159
Глава 6 Правовая организация производственно-хозяйственных комплексов
та РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 (далее — Временное положение). Как видно из названия этого Временного положения, оно распространяется не на все холдинги, а только на созданные в процессе приватизации. При этом речь идет о производственно-хозяйственных комплексах, возглавляемых холдинговыми компаниями, более 25% акций которых принадлежат государству.
В рассматриваемом нормативном акте правовое положение холдинга определяется через юридический статус холдинговой компании. Во Временном положении холдинговая компания определяется как предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций дочерних предприятий (п. 1 Временного положения). Предприятия, входящие в состав холдинга, называются дочерними.
Холдинговые компании и их дочерние предприятия в процессе приватизации создаются в форме открытых акционерных обществ. Взаимоотношения холдинговых компаний с предприятиями, входящими в состав холдинга, — это взаимоотношения основного и дочерних предприятий. Рассматривая понятие дочерних предприятий, мы отмечали, что в начале 90-х гг. XX в. понятие дочернего предприятия определялось в п. 150 Положения об акционерных обществах 1990 г. согласно которому дочерним признавалось акционерное общество, 50% плюс одна акция которого принадлежат другому акционерному обществу.
Такое количество акций дает возможность определять решения, принимаемые общим собранием акционеров. Однако в дальнейшем количество акций, составляющих контрольный пакет, стало изменяться. Это было связано с тем, что при приватизации предприятий до 25% акций создаваемых акционерных обществ могут выпускаться в качестве привилегированных, т.е. неголосующих, акций. Соответственно, в таком случае контрольный пакет составляет не 50% акций плюс одна, а 38% акций (более половины от 75%). Такое понимание контрольного пакета акций применялось при приватизации предприятий некоторых отраслей, например предприятий нефтяной промышленности.
После принятия в 1994 г. первой части ГК РФ, как отмечено выше, изменился подход к определению понятия дочернего предприятия: за основу при установлении этого понятия принимается теперь возможность определять принимаемые им решения, возникающая не только в силу преобладающего участия, но и по договору или по иным правовым основаниям. Была также установлена субсидиарная ответственность основного предприятия, по вине которого дочернее предприятие стало банкротом, и солидарная ответственность основного хозяйственного общества
160
Холдинги |
§ 2 |
или товарищества по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний основного общества (товарищества).
Эти положения определяют отношения корпоративных основных и дочерних предприятий, в том числе и отношения холдинговой компании с предприятиями, входящими в состав холдинга. Взаимоотношения холдинговой компании и дочерних предприятий определяются во Временном положении довольно кратко. Подчеркивая принадлежность холдинговой компании контрольного пакета акций дочерних предприятий, Временное положение указывает на недопустимость принадлежности дочерним предприятиям акций холдинговой компании. Иными словами, запрещается «перекрестное» владение акциями в холдинге.
При создании холдингов особое внимание обращается на недопустимость возникновения производственно-хозяйственных комплексов монополистического характера. Решение о создании холдинга в процессе приватизации принимается органом, осуществляющим управление государственным имуществом. Однако создание холдинга должно быть также согласовано с федеральным антимонопольным органом. Для предотвращения создания холдингов монополистического характера запрещается их образование в сельскохозяйственном производстве, торговле, бытовом обслуживании населения и на транспорте (кроме железнодорожного, трубопроводного транспорта и холдингов, осуществляющих исключительно международные перевозки).
При этом во Временном положении речь идет о создании холдинговых компаний, но посредством их учреждения создаются и соответствующие холдинги. Решением федерального органа по управлению государственным имуществом создаются как холдинговые компании, так и дочерние предприятия. Однако дочерние предприятия могут учреждаться и по решению самих холдинговых компаний.
Холдинговая компания при приватизации может создаваться двумя путями:
—путем выделения из крупного приватизируемого предприятия его подразделений и преобразования их в дочерние предприятия;
—путем группировки ранее не связанных между собой предприятий в единый производственно-хозяйственный комплекс.
При такой ситуации в холдинге могут участвовать не только приватизируемые, но и другие предприятия («сторонние» организации). В этом случае соучредителями холдинговой компании могут выступать и частные предприятия.
Во Временном положении особо выделяются финансовые холдинговые компании. Согласно п. 3.1 Временного положения такой организаци-
161
Глава 6 Правовая организация производственно-хозяйственных комплексов
ей признается холдинговая компания, более 50% капитала которой составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. Финансовые холдинговые компании имеют право вести только инвестиционную деятельность, другие виды деятельности подобным компаниям запрещены. Сделки с ценными бумагами финансовые холдинговые компании должны заключать на организованном финансовом рынке, т.е. на фондовых биржах.
Согласно Временному положению в холдинги могут входить только дочерние предприятия. Однако на практике это требование не соблюдается, нередко в состав холдингов включаются не только дочерние, но и зависимые предприятия, а иногда и предприятия, в капитале которых холдинговая компания имеет лишь небольшой процент участия. Примером могут служить холдинги, созданные в угольной промышленности в процессе совершенствования управления этой отраслью.
В законодательстве определено правовое положение холдингов в банковской сфере. Их структура и организация устанавливаются в ст. 4 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (в ред. Федерального закона от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ)', в которой говорится о банковских группах и банковских холдингах. По существу и в том и в другом случае речь идет о комплексах холдингового типа, которые различаются по некоторым признакам.
Банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором головная кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других кредитных организаций. Таким образом, для банковской группы характерно, что в ее состав входят только кредитные организации, и головной организацией, соответственно, также является кредитная организация.
Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором участник, не являющийся кредитной организацией (головная организация), имеет возможность прямо или косвенно оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций). Таким образом, в банковском холдинге, в отличие от банковской группы, участвуют не только кредитные, но и другие организации, причем в качестве головной выступает некредитная организация.
1 СЗ РФ. 2001. №26. Ст. 2586.
162
Финансово-промышленные группы |
§ 3 |
Под существенным влиянием понимается возможность определять решения, принимаемые органами управления организации, условия ведения предпринимательской деятельности в связи с участием в уставном капитале, в соответствии с договором между организациями, входящими в банковскую группу или в банковский холдинг, назначать единоличный исполнительный орган или более половины членов коллегиального исполнительного органа, а также возможность определять избрание совета директоров (наблюдательного совета) организации.
Головная организация обязана уведомлять Банк России о создании банковской группы или банковского холдинга.
Коммерческая организация, являющаяся головной организацией банковского холдинга, вправе создать управляющую компанию холдинга, которая выполняет обязанности, возлагаемые на головную организацию. Управляющей компанией банковского холдинга может быть хозяйственное общество, основная задача которого состоит в управлении деятельностью кредитных организаций, входящих в банковский холдинг. Управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью. Головная организация банковского холдинга должна иметь возможность определять решения, принимаемые назначенной ею управляющей компанией по вопросам, относящимся к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о реорганизации или ликвидации.
Головная организация банковской группы и банковского холдинга обязана ежегодно публиковать консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках.
Заканчивая рассмотрение правового положения холдингов, необходимо еще раз подчеркнуть, что отсутствие общего закона о холдингах неблагоприятно сказывается на развитии этих производственно-хозяйственных комплексов. При организации их деятельности приходится руководствоваться общими положениями об основных и дочерних предприятиях.
Принятие закона о холдингах даст возможность определить общие положения организации и деятельности производственно-хозяйственных комплексов этого типа, устранить недостатки существующего правового регулирования организации и деятельности холдингов в нашей стране.
§ 3. Финансово-промышленные группы
Финансово-промышленные группы — это такие производственнохозяйственные комплексы, в состав которых входят не только производ-
163
Глава 6 Правовая организация производственно-хозяйственных комплексов
ственные предприятия, но и кредитные организации. Это дает возможность обеспечить рациональное финансирование деятельности предприятий, входящих в состав такой группы.
Основным нормативным актом, определяющим правовое положение данных производственно-хозяйственных комплексов, является Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах»1 (далее — Закон о финансово-промышленных группах).
В ст. 2 этого закона дается определение финансово-промышленной группы. В соответствии с данным определением финансово-промышлен- ная группа представляет собой совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, либо полностью или частично объединяющих свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.
Обязательными участниками финансово-промышленной группы являются производственные предприятия и кредитные организации. Однако наряду с ними в состав финансово-промышленной группы могут входить и другие коммерческие и некоммерческие организации. В основном участниками финансово-промышленной группы выступают акционерные общества, другие хозяйственные общества и товарищества, но в нее могут входить также государственные и муниципальные унитарные предприятия. Участие в финансово-промышленной группе унитарных предприятий допускается с согласия и на условиях, определяемых собственниками их имущества.
В законе предусматривается возможность участия в финансово-про- мышленных группах также иностранных организаций. Могут создаваться транснациональные финансово-промышленные группы, в состав которых входят предприятия России и других государств СНГ. В таких случаях межправительственными соглашениями могут на началах взаимности предоставляться организациям различных стран, входящим в состав фи- нансово-промышленной группы, национальный режим, таможенные и тарифные льготы.
Финансово-промышленная группа организуется на основе договора о ее создании. Деятельность группы может также определяться и другими договорами, заключаемыми между ее участниками.
1 СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4697.
164
Финансово-промышленныегруппы |
§ 3 |
Финансово-промышленная группа возникает с момента ее регистрации уполномоченным государственным органом. Уполномоченный государственный орган ведет государственный реестр финансово-промыш- ленных групп. Порядок ведения этого реестра определяется Положением, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 22 мая 1996 г. №621'.
Для регистрации финансово-промышленной группы должны быть представлены: заявление участников, договор о создании группы, копии учредительных документов участников договора о создании финансовопромышленной группы (причем для акционерных обществ требуется также представление копии реестра акционеров), организационный проект, заключение федерального антимонопольного органа.
Уполномоченный государственный орган, осуществляющий регистрацию группы, не только контролирует законность ее создания, но и решает вопрос о целесообразности образования группы для реализации промышленной политики, направленной на поддержку развития наиболее важных отраслей производства. С учетом этого регистрирующий орган принимает решение о регистрации группы, о возврате представленных документов на доработку, об отказе в регистрации. Решение об отказе в регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.
В договоре о создании финансово-промышленной группы определяются основные условия и цели деятельности группы, объем, порядок и условия объединения активов участников группы, порядок управления группой.
Относительно порядка управления группой в законе имеются лишь очень краткие указания. Этим создается возможность для участников группы самостоятельно решать соответствующие вопросы. В законе предусматривается лишь, что высшим органом управления группой является совет управляющих, в состав которого входят представители всех участников группы. Совет управляющих решает наиболее важные вопросы ее деятельности. Его компетенция определяется договором о создании фи- нансово-промышленной группы2.
Порядок управления финансово-промышленной группой во многом зависит от способа ее конструирования. Финансово-промышленная группа строится двояким образом. Во-первых, в нее могут входить предпри-
1СЗ РФ. 1996. № 22. Ст. 2699.
2Подробнее обуправлениифинансово-промышленной группой см.: Михайлов Н.И. Правовая организация финансово-промышленных групп в России: Состояние и перспективы. М., 2005. С. 224.
165
Глава 6 Правовая организация производственно-хозяйственных комплексов
ятия, организации и созданная ими центральная компания. Во-вторых, финансово-промышленная группа может представлять собой комплекс, в состав которого входят основное и дочерние предприятия. Во втором случае финансово-промышленная группа является по существу холдингом, в составе которого обязательно должны быть не только производственные предприятия, но и кредитные организации.
Дела финансово-промышленной группы ведет ее центральная компания, действующая обычно в форме акционерного общества. В качестве центральной компании может выступать либо основное общество (при создании финансово-промышленной группы на базе основного и дочерних обществ), либо специально учрежденная компания.
Центральная компания подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для регистрации юридических лиц. Следовательно, при создании финансово-промышленной группы регистрация осуществляется дважды. Во-первых, регистрируется финансово-промышленная группа как таковая в реестре финансово-промышленных групп, который ведет уполномоченный государственный орган. Во-вторых, регистрируется центральная компания в реестре юридических лиц.
Центральная компания финансово-промышленной группы имеет свой устав, в котором в соответствии с договором о создании группы определяются предмет и цели деятельности центральной компании. Хотя обычно акционерное общество имеет общую правоспособность, центральная компания, созданная в форме акционерного общества, обладает лишь специальной правоспособностью. Это связано с тем, что она создается для ведения не всякой хозяйственной деятельности, а только такой, которая соответствует задачам создавшей ее финансово-промышленной группы.
Вст. 12 Закона о финансово-промышленных группах указывается, что деятельность финансово-промышленной группы — это деятельность ее участников. Тем самым подчеркивается самостоятельность предприятий
иорганизаций, входящих в состав группы. Вместе с тем в данной формулировке не учитывается единство финансово-промышленной группы как производственно-хозяйственного комплекса. В некоторых отношениях этот комплекс в целом выступает как хозяйствующий субъект, обладает хозяйственной правоспособностью. Но у него нет прав юридического лица, в частноправовых отношениях в интересах финансово-промыш- ленной группы выступает ее центральная компания.
Вкачестве субъекта права финансово-промышленная группа действует прежде всего в отношениях, регулируемых антимонопольным законодательством. В таких отношениях она выступает как группа лиц, рассмат-
166
Финансово-промышленныегруппы |
§ 3 |
риваемая в антимонопольном законодательстве в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта.
Кроме того, финансово-промышленная группа может действовать в качестве самостоятельного субъекта в инвестиционной сфере. Согласно инвестиционному законодательству, как отмечено выше, инвестором может быть группа (объединение) хозяйствующих субъектов, не обладающая правами юридического лица.
Всоответствии со ст. 13 Закона о финансово-промышленных группах участники такой группы, занятые в сфере производства товаров и услуг, могут быть признаны консолидированными налогоплательщиками. Здесь речь идет о признании налоговой правосубъектности не всей группы, а только ее части, составляемой участниками, занятыми в сфере производства. Именно эти участники группы могут быть признаны единым субъектом налоговых отношений в качестве взаимозависимых лиц (ст. 20 НК РФ).
Вправовых отношениях, в которых могут участвовать только организации с правами юридического лица, в интересах финансово-промышлен- ной группы выступает центральная компания. В частности, она заключает договоры в интересах участников финансово-промышленной группы. Последние в подобных случаях несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании (ст. 14 Закона о финансово-про- мышленных группах). Порядок осуществления такой ответственности устанавливается в договоре о создании группы.
Центральная компания действует в составе финансово-промышлен- ной группы в качестве центра хозяйственной системы. Центральная компания координирует деятельность участников группы, ведет сводный учет, составляет сводный (консолидированный) баланс, представляет отчетность о деятельности финансово-промышленной группы, выполняет в интересах участников группы отдельные банковские операции.
Финансово-промышленным группам оказывается государственная поддержка, формы которой определяются в ст. 15 Закона о финансовопромышленных группах.
Вкачестве мер государственной поддержки рассматриваются определенные льготы, такие как зачет обязательств участников группы перед бюджетом и выделяемых на их финансирование инвестиций; предоставление участникам группы права самостоятельно определять сроки амортизации оборудования; передача в доверительное управление центральной компании принадлежащих государству пакетов акций участников группы; предоставление государственных гарантий при получении инвестиций.
Помимо этих мер, указанных непосредственно в законе, дополнительные льготы предусматриваются Указом Президента РФ от 1 апреля
167
Глава 6 |
Правовая организация производственно-хозяйственных комплексов |
1996 г. № 443 «О мерах по стимулированию создания и деятельности фи- нансово-промышленных групп»1, в котором подчеркивается необходимость концентрации собственности в центральных компаниях финансо- во-промышленных групп.
Государственная поддержка финансово-промышленным группам предоставляется по решению Правительства РФ, а соответствующие льготы банкам и иным кредитным организациям, входящим в группу, — по решению Банка России. В последнем случае льготы могут состоять, например, в снижении нормативов обязательного резервирования средств, в изменении других нормативов. Дополнительные льготы финансово-промыш- ленным группам могут предоставляться органами государственной власти субъектов Федерации.
Объем и характер льгот, предоставляемых в порядке государственной поддержки финансово-промышленным группам, зависят от приоритетов промышленной и социальной политики.
Контроль за деятельностью финансово-промышленных групп осуществляется уполномоченным государственным органом. Этот орган может потребовать от группы устранения выявленных недостатков и нарушений законодательства, принять меры по привлечению к ответственности виновников таких нарушений.
Уполномоченный государственный орган вправе также обратиться к Правительству РФ, которое по предложению этого органа может лишить финансово-промышленную группу государственной поддержки. Правительство РФ может также принять решение о прекращении действия свидетельства о регистрации финансово-промышленной группы, если ее деятельность, в частности, не соответствует условиям договора о создании группы и организационному проекту.
Финансово-промышленная группа считается ликвидированной с момента прекращения действия свидетельства о регистрации и исключения ее из государственного реестра финансово-промышленных групп. Основанием для ликвидации является принятие решения всеми участниками группы, а также истечение срока действия договора о ее создании. Кроме того, группа может быть ликвидирована по решению суда в случае признания недействительным договора о ее создании или нарушения законодательства при создании группы, а также в случае принятия Правительством РФ решения о прекращении действия свидетельства о регистрации группы (ст. 18, 19 Закона о финансово-промышлен- ных группах).
1 СЗ РФ. 1996. № 15. Ст. 1573.
168