Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Теоретические основы правового регулирования. Учебник
.pdf
21
деятельность, социальный феномен), вызывающее в системе определенные изменения, которые ведут к уменьшению или устранению рассогласования между «сущим» и «должным», за счет подтягивания «сущего» к «должному», а не
наоборот. При этом изменения состояния системы, которые ведут к уменьше-
нию или устранению рассогласования между «сущим» и «должным», при усло-
вии, что эти процессы осуществляются за счет подтягивания «сущего» к
«должному», а не наоборот, являются переходными регулятивными процессами.
Мы рассмотрели сущность процессов регулирования вообще. Далее рассмотрим сущность правового регулирования. Поскольку правовое регулирова-
ние — это разновидность социального регулирования, а социальное регулирование — это разновидность регулирования вообще, то сущность правового регулирования может быть определена следующим образом: правовое
регулирование — это социальный феномен, с помощью которого устраняются
рассогласования между сущим и должным в правовой сфере.
Что же представляет собой данный социальный феномен? Для ответа на
данный вопрос необходимо рассмотреть признаки понятия «правовое регулирование».
Во-первых, правовое регулирование является разновидностью человече-
ской деятельности, которая направлена на упорядочение общественных отно-
шений, которые входят в предмет правового регулирования путем придания
этим отношениям юридической формы.
При этом под юридической формой общественного отношения понимает-
ся идеальная модель данного общественного отношения, установленная норма-
ми права
72
.
Во-вторых, правовое регулирование осуществляется при помощи право-
вых средств. В юридической литературе под правовыми средствами понимают-
ся «правовые явления, выражающиеся в инструментах (установлениях), деяниях и технологиях, с помощью которых удовлетворяются интересы субъектов
права, обеспечивается достижение социально полезных целей»
73
.
Однако, по мнению автора, к средствам правового регулирования следу-
ет, прежде всего, относить те инструменты, с помощью которых общественным
отношениям, входящим в предмет правового регулирования, придается юридическая форма и осуществляется регламентация деятельности субъекта права.
В-третьих, правовое регулирование характеризуется спецификой объекта
и предмета. Если одним из объектов правового воздействия может выступать
72
Красавчиков О. А. Категории науки гражданского права. М., 2005. С 14.
73
Малько А. В. Правовые средства как общетеоретическая проблема // Правоведение. 1999. № 2. С. 5.
22
поведение конкретного человека, то объектом правового регулирования —
только поведение и деятельность субъекта права. Если предметом правового
воздействия может быть сознание человека, то предметом правового регулиро-
вания — только общезначимые, волевые, повторяющиеся, устойчивые обще-
ственные отношения
74
. В противном случае это означает, что правовое регули-
рование не имеет своего специфического предмета.
В-четвертых, правовое регулирование осуществляется через регламента-
цию процессов установления юридических норм, регламентацию установления
индивидуальных предписаний, регламентацию общественных отношений, регламентацию процесса реализации субъективных прав и обязанностей, регла-
ментацию процесса правоприменения.
В-пятых, результатом правового регулирования, по мнению автора, яв-
ляются именно нормативные модели общественных отношений, входящих в
предмет правового регулирования, поведения и деятельности субъектов права
75
. Предположение о том, что результат правового регулирования лежит в
сфере сущего и представляет собой соответствие поведения субъектов права
нормативным моделям, установленным нормами права, индивидуальными
предписаниями, например, положениями индивидуального договора в частном
праве
76
, фактически отождествляет две различные категории теории права —
«правовое регулирование» и «правовое воздействие», ибо добиться соответ-
ствия поведения субъекта права нормативным моделям представляется невозможным без использования информационного и ценностно-мотивационного
правового воздействия, без осуществления правового воспитания человека.
Включение же этих явлений правовой действительности в правовое регулиро-
вание, по мнению автора, создает путаницу и не позволяет отличить правовое
регулирование от других видов правового воздействия.
В-шестых, правовое регулирование осуществляется на основе определенных принципов, к числу которых можно отнести: принцип свободы, формаль-
ного равенства, справедливости, единства и дифференциации правового регу-
лирования.
Наконец, правовое регулирование образует определенную систему. В философии понятие «система» трактуется неоднозначно. Так, например,
74
См. также: Мальцев Г. В. Социальные основания права. С. 720–721. В дальнейшем в данной работе
под общественными отношениями мы будем понимать только те общественные отношения, которые входят в
предмет правового регулирования, если не оговорено иное.
75
О правоотношениях как нормативных моделях общественного отношения см.: Назаров Б. Л. Социа-
листическое право в системе социальных связей. М., 1976. С. 42; Ткаченко Ю. Г. Указ. соч. С. 94–117.
76
См.: Поляков А. В. Указ. соч. C. 623.
23
Ю. И. Шемакин в работе «Семантика самоорганизующихся систем» пишет, что
система представляет собой «совокупность элементов, объединенных самоор-
ганизацией, единством цели и функциональной целостностью»
77
. Оригиналь-
ный подход к понятию «система» дает А. В. Нестеров. Согласно его точке зрения, «система — совокупность как минимум двух элементов (компонентов си-
стемы) из разных универсов, в которой элементы не теряют принадлежности к
своим универсам, и приводящая к динамическому “экологическому” равновес-
ному взаимодействию между ними, позволяющему продуцировать свойство,
отсутствующее у каждого из элементов в отдельности»
78
.
Правовое регулирование образует определенную систему, поскольку оно
включает в себя элементы, относящиеся к разным универсумам, которые в сво-
ей совокупности продуцируют свойства, не присущие каждому из этих элемен-
тов в отдельности
79
.
Так, например, система правового регулирования обладает такими свойствами, как: способность упорядочить общественные отношения, входящие в
предмет правового регулирования; гарантировать свободу субъектов права;
скоординировать их интересы; интегрировать различные социальные группы в
общество в целом; обеспечить стабильное развитие общества; стимулировать
социально позитивную деятельность субъектов права и т.д.
Система в правовом регулировании проявляется также в наличии определенных взаимосвязей между элементами правового регулирования. Обозначим
некоторые взаимосвязи между элементами. Например, объект правового регулирования связан с предметом правового регулирования тем, что деятельность
субъектов права, будучи объектом правового регулирования, порождает обще-
ственные отношения, которые входят в предмет правового регулирования. В
свою очередь, общественные отношения, входящие в предмет правового регулирования, обусловливают специфику метода правового регулирования80,
принципы правового регулирования, а также могут порождать новые виды дея-
тельности, которая входит в объект правового регулирования.
77
Шемакин Ю. И. Семантика самоорганизующихся систем. М., 2003. С. 74.
78
Нестеров А. В. Философия систем // НТИ. Вып. 1. 2002. № 4. C. 4; см. также: Афанасьев В. Г. Науч-
ное управление обществом. М., 1973. С. 8.
79
Так, например, в систему правового регулирования входят такие элементы, как объект, предмет, це-
ли, принципы, метод, механизм и динамические элементы, такие как регламентация процессов правотворчества, установления норм договора, регламентация реализации субъективных прав и обязанностей, правоприменения. При этом объект (поведение и деятельность субъектов права) относится к универсуму поведения; предмет (общественные отношения) относится к универсуму общественных отношений и т.д.
80
О взаимообусловленности предмета и метода правового регулирования см.: Явич Л. С. Указ. соч.
С. 91–92; Спиридонов Л. И. Теория государства и права. М., 1996. С. 168–169.
24
Принципы правового регулирования накладывают определенные ограничения на содержание элементов метода и механизма правового регулирования.
Метод же обусловливает содержание механизма правового регулирования и его
элементов и т. д.
Кроме того, система в правовом регулировании проявляется в определен-
ных взаимосвязях между динамическими элементами правового регулирования,
такими как: регламентацией процесса правотворчества и вступления норм права в силу, регламентацией установления индивидуальных предписаний; регламентацией общественных отношений, а также регламентацией процесса реализации прав и обязанностей.
На основании всего вышеизложенного можно сделать вывод о том, что
правовое регулирование представляет собой разновидность человеческой дея-
тельности, в ходе которой осуществляется образующее определенную систему
нормативное юридическое воздействие на общезначимые, волевые, повторяющиеся, устойчивые общественные отношения, которые входят в предмет правового регулирования с целью их упорядочения, осуществляемое через опреде-
ление основных элементов этих отношений. При этом данная деятельность,
равно как и воздействие, осуществляется на основе определенных принципов, к
числу которых, в частности, можно отнести: принцип свободы, формального
равенства, справедливости, единства и дифференциации правового регули-
рования.
Кроме признаков и принципов, правовое регулирование имеет, по мнению автора, свои специфические требования. Необходимость использования
данной категории связана с тем, что если признаки правового регулирования
позволяют отличать правовое регулирование от других явлений правовой действительности, то требования правового регулирования позволяют показать,
каким образом повысить эффективность действия правовых норм.
При этом под требованиями правового регулирования следует понимать
выработанные тем или иным обществом положения, вытекающие из особенно-
стей объекта и предмета регулирования, которым должны удовлетворять система источников права, чтобы правовое регулирование осуществлялось
наиболее эффективным образом.
К таким требованиям можно отнести: требование определенности, обоснованности, недопустимости ущемления свободы субъекта права, учета инте-
ресов субъектов права, стабильности, системности.
25
Требование определенности81
Как отмечается в юридической литературе, требование определенности
является одним из первых и самостоятельных требований
82
. Если каждый от-
дельный человек должен подчиняться праву, если он должен приспосабливать
свое поведение к его требованиям, то, очевидно, что первым условием упорядочения общественной жизни является определенность этих требований. Вся-
кая неясность в этом отношении противоречит самому понятию правопорядка и
ставит человека в весьма затруднительное положение: неизвестно, что испол-
нять и к чему приспосабливаться?83
Данное требование состоит в том, что регламентация общественных отношений, а также процессов правотворчества, установления индивидуальных
предписаний, реализации субъективных прав и обязанностей, правоприменения, не должна быть противоречивой или неполной. Непротиворечивость правового регулирования означает, во-первых, соответствие содержания правового
регулирования принципам правового регулирования. Во-вторых, непротиворе-
чивость правового регулирования означает то, что нормы права, содержащиеся
в различного рода источниках права, не должны противоречить друг другу.
В-третьих, непротиворечивость правового регулирования предполагает существование механизма, разрешения коллизий в праве.
Полнота правового регулирования означает то, что при осуществлении
правового регулирования общественных отношений должны быть определены:
круг субъектов общественных отношений; правовой режим объектов этих отношений; характер и содержание субъективных прав и обязанностей; основания их возникновения и прекращения; способы и сроки реализации субъектив-
ных прав и обязанностей
84
; меры ответственности за их нарушение (неисполне-
ние); процедура реализации мер защиты и мер ответственности, а также вид
норм, с помощью которых осуществляется правовое регулирование общественных отношений; круг источников, в которых они могут выражаться; пределы
действия этих норм, во времени, в пространстве и по кругу лиц.
Требование определенности не означает, что все элементы общественных
отношений должны быть регламентированы на уровне норм права в одинако-
81
Данное требование в юридической литературе рассматривается и как требование юридической тех-
ники, см., например: Кашанина Т. В. Юридическая техника. М., 2006. С. 158–161.
82
Покровский И. А. Основные проблемы гражданского права. М., 2003. С. 91.
83
Покровский И. А. Указ. соч.
84
Исаков В. Б. Фактический (юридический) состав в механизме правового регулирования. М., 1978.
С. 5; Реализация прав граждан в условиях развитого социализма / под ред. Е. А. Лукашевой. М., 1983. С. 53.
26
вой мере. Поскольку наряду с нормативным регулированием общественных отношений существует и индивидуальное регулирование, то неопределенность на
уровне нормативного регулирования, как справедливо отмечают Н. А. Власенко
и Т. Н. Назаренко, создает «условия индивидуального юридического регулирования».
Более того, «юридическая неопределенность выступает технико-
юридическим способом правового регулирования, позволяющим учитывать
конкретные обстоятельства, динамику общественных отношений, новые потребности и задачи, возникающие в обществе»
85
.
Однако неопределенность на уровне нормативного регулирования недопустима относительно правового статуса субъектов общественных отношений;
правового режима объектов общественных отношений, основных прав и обя-
занностей этих отношений, оснований их возникновения изменения и прекращения
86
; вида мер защиты и мер ответственности, используемых в случае
нарушения субъективных прав и неисполнения юридических обязанностей, в
особенности же, вида правовых норм, используемых в правовом регулировании
общественных отношений; круга источников, в которых они могут и должны
содержаться; пределов действия этих норм во времени, в пространстве и по
кругу лиц.
В случае, когда такое требование игнорируется, субъекты права дезориентируются относительно того, каким образом они могут или должны посту-
пать в той или иной правовой ситуации. В этом случае субъект права будет по-
ступать так, как ему удобнее, что может привести к возникновению различного
рода конфликтов между субъектами права.
Кроме того, неопределенность правового регулирования может привести
к невозможности реализации субъективных прав и обязанностей, что естественно снизит эффективность правового регулирования.
Требование определенности как одно из важнейших требований правового регулирования подчеркивается и в постановлениях и определениях Консти-
туционного Суда РФ87.
85
Власенко Н. А., Назаренко Т. Н. Неопределенность в праве: понятие и содержание // Государство
и право. 2007. № 6. С. 7.
86
См.: Исаков В. Б. Правовое регулирование и юридические факты // Правоведение. 1980. № 5. С. 34–35.
87
См., например, Постановление Конституционного суда Российской Федерации по делу о проверке
конституционности пункта 2 статьи 155 пунктов 2 и 3 статьи 156 и абзаца 22 статьи 283 Бюджетного кодекса
Российской Федерации в связи с запросами Администрации Санкт-Петербурга, Законодательного Собрания
Красноярского края, Красноярского краевого суда и Арбитражного суда Республики Хакасия // СЗ РФ. 2004.
№ 27. Ст. 2803.
27
Требование обоснованности88
Данное требование состоит в том, что при осуществлении правовой регламентации не допускается выходить за предмет правового регулирования и
пытаться упорядочить те общественные отношения, которые уже урегулированы правом (недопустимость дублирования в правовом регулировании)89, а также те общественные отношения, которые по своей специфике не подлежат пра-
вовому регулированию.
Требование обоснованности означает также то, что юридические средства
правового регулирования должны быть адекватны целям правового регулирования
90
. Кроме того, должны быть использованы такие средства правового ре-
гулирования, которые способствуют достижению целей правового регулирова-
ния с минимальными социальными издержками, которые возможны при данной
правовой ситуации
91
.
Требование обоснованности проявляется, в частности, в том, что проекты
законодательных актов должны представляться с приложением определенных
документов, обосновывающих необходимость принятия данного законопроекта.
Требование обоснованности также предполагает получение и анализ сле-
дующей информации:
«а) о фактическом состоянии регулируемой сферы общественных отношений, а также о возможных тенденциях и перспективах ее развития (правовая,
социологическая);
б) о состоянии законодательства о наличии актов в данной сфере;
в) о зарубежном опыте правового регулирования данной сферы;
г) научная информация (концепции, теоретические разработки проблем
правового регулирования, аналитические разработки);
д) расчетная информация (экономическая, демографическая, техническая и т.д.);
е) прогностическая информация о возможных последствиях действия закона или иного нормативно-правового акта или его бездействия;
ж) социальная информация (общественное мнение);
з) альтернативные законопроекты или варианты решения;
88
См.: Кашанина Т. В. Юридическая техника. С. 160–162; см также: Постановление Конституционного
Суда Российской Федерации по делу о проверке конституционности положений статьи 113 Налогового кодекса
Российской Федерации в связи с жалобой гражданки А. В. Поляковой и запросом Федерального арбитражного
суда Московского округа // СЗ РФ. 2005. № 30 (ч. II). Ст. 3200.
89
О недопустимости дублирования норм права см.: Мальцев Г. В. Социальные основания права. С. 743.
90
См. подробнее об этом: Малько А. В. Стимулы и ограничения в праве. С. 22–23.
91
См. подробнее об этом: Там же. С. 22.
28
и) экспертные оценки и заключения»
92
.
После получения информации субъект правотворчества должен проанализировать полученную информацию с целью поиска и нахождения положений, обосновывающих необходимость принятия данного варианта проекта за-
кона или иного нормативно-правового акта, а также информацию о соответ-
ствии или несоответствии проекта нормы права действующим нормам права и
иным социальным нормам.
В случае, когда такое требование игнорируется, вероятно, возникновение
конфликта между различными нормами (как между нормами права, так и меж-
ду нормами права и иными социальными нормами), и далеко не факт, что субъ-
ект права, в условиях подобного конфликта, выберет вариант поведения, кото-
рое соответствует норме права, а не иной социальной норме, что, естественно,
негативно скажется на регулятивном потенциале права.
Требование недопустимости ущемления свободы субъекта права
Данное требование вытекает из принципа свободы и означает то, что за-
конодательство не должно устанавливать запреты на деятельность, которая не
причиняет или не создает явную и очевидную угрозу причинения вреда друго-
му субъекту права.
Запрету подлежат те действия или бездействия, которые могут причинить
вред другому субъекту права. Поскольку политические, религиозные и иные
убеждения и их распространение, ношение религиозных символов не может
причинить вред другому субъекту права, то и запреты подобного рода являются
противоправными.
Кроме того, данное требование состоит в том, что провозглашаются и закрепляются незыблемые и фундаментальные права человека, такие как право на
жизнь, право на свободу и личную неприкосновенность, свобода передвижения,
места пребывания и жительства, свобода искать получать и распространять информацию любым законным способом, свобода слова, печати, средств массо-
вой информации и т.д. Требование недопустимости ущемления свободы субъектов права означает также то, что ни один субъект права не должен иметь возможность лишить другого субъекта принадлежащего ему права без установленных в нормах права определенных оснований.
92
Тихомиров Ю. А. Обеспечение правотворческой деятельности // Общая теория государства и права.
Академический курс : в 3-х т. Т. 2. М., 2007. С. 409–410.
29
Требование недопустимости ущемления свободы субъектов права пред-
полагает, что ограничения прав и свобод человека и гражданина могут вводить-
ся только законами государства; они должны быть соразмерны той цели, ради
которой они введены. При этом данная цель не должна быть связана с политикой, направленной на отрицание или умаление свободы субъектов права, а
ограничения прав и свобод человека и гражданина должны быть по возможно-
сти минимальными.
Если данное требование игнорируется, то тем самым, скорее всего, ущемляются интересы субъекта права.
Требование учета интересов субъектов права93
Это требование состоит в том, что в праве должны быть учтены интересы
субъектов общественных отношений, ради удовлетворения которых они вступили в данные общественные отношения, и осуществлена их координация94.
Если учет и координация этих интересов на нормативном уровне осу-
ществлена быть не может в полном объеме, то необходимо дать субъектам права возможность самостоятельно осуществить координацию этих интересов на
уровне договора, а, следовательно, необходимо использовать диспозитивные
способы регулирования.
Если же учет и координация интересов субъектов права невозможна
вследствие отсутствия общих интересов, то в этом случае очевидно несколько
вариантов выхода из данной ситуации:
а) либо такое общественное отношение правовому регулированию не
подлежит;
б) либо с помощью норм права индуцируется нужный интерес, который
может быть скоординирован посредством норм права, например, путем установления строгой ответственности за неисполнение возложенных на субъекта
права обязанностей.
Данное требование предполагает, что при проектировании законов и
иных нормативно-правовых актов проводятся социологические исследования с
целью выяснить насколько нормативно-правовые акты отвечают интересам
субъектов права, которым они адресованы. Если данное требование законода-
93
О необходимости учета интересов субъектов права в правовом регулировании общественных отно-
шений см.: Мальцев Г. В. Социальные основания права. С. 362–388; см. также: Лапаева В. В. Эффективность
действия правовых норм // Проблемы общей теории государства и права / под ред. В. С. Нерсесянца. М., 2001.
С. 509.
94
См. подробнее об этом: Лапаева В. В. Указ. соч.
30
телем игнорируется, то субъект права предпочтет поступать в соответствии со
своими интересами, что приведет к усилению социальной напряженности
в обществе.
Требование стабильности
95
Данное требование означает то, что правовое регулирование должно быть
по возможности стабильным. Недопустимо постоянное изменение законода-
тельства ради его подчас мнимого совершенствования.
В правовом регулировании допустимы и необходимы изменения в сле-
дующих случаях:
а) появление новых общественных отношений, входящих в предмет пра-
вового регулирования, которые еще не урегулированы нормами права;
б) ошибки в правовом регулировании выражающиеся в неполноте и про-
тиворечивости правового регулирования;
в) отмена или признание недействительным нормативно-правового акта,
решения суда, содержащего норму права;
г) изменение потребностей общества относительно содержания правового
регулирования общественного отношения.
Требование стабильности очень важно с точки зрения современной
науки. В настоящее время постепенно завоевывает признание синергетика, ко-
торую нередко отождествляют с наукой о самоорганизации и саморегулировании
96
.
На самом деле синергетика представляет собой науку о неустойчивых
процессах, протекающих в динамических системах и причинах его возникновения. Одной из категории синергетики является параметр порядка. Согласно основателю синергетики Г. Хакену, «параметры порядка играют доминирующую
роль в концепции синергетики. Они “подчиняют” отдельные части, то есть
определяют поведение этих частей. Связь между параметрами порядка и отдельными частями системы называется принципом подчинения. С определени-
ем параметров порядка практически описывается поведение системы. Вместо
того чтобы описывать поведение системы посредством описания отдельных ее
95
Абрамова А. А. Эффективность механизма правового регулирования : автореф. дис. … канд. юрид.
наук. Красноярск, 2006. С. 17; Кашанина Т. В. Юридическая техника. С. 160–162; Пиголкин А. С. Основные черты законодательства развитого социализма // Конституция СССР и законодательство развитого социализма. М.,
1984. С. 17–18.
96
О синергетике и ее использовании в правовых исследованиях см.: Ветютнев Ю. Ю. Синергетика в
праве // Государство и право. 2002. № 4. С. 64–69; Его же. О правовой случайности и правовом хаосе // Журнал
российского права. 2003. № 7. С. 72–78.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]