Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Проблемы коллизионного права в международном правовом пространстве. Учебное пособие.pdf
2. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ БРАЧНО-СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ С ИНОСТРАННЫМ ЭЛЕМЕНТОМ
2.1. ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ. КОЛЛИЗИОНЫЕ ПРИВЯЗКИ
Из всех фидуциарных общественных отношений (отношений, носящих лично-доверительный характер), урегулированных нормами права,
именно брачно-семейные отношения представляются наиболее личными.
Фидуциарная связь между участниками обуславливает сложность унификации правовых норм в трансграничных семейных отношениях. Действительно, отношения, неразрывно связанные с личностью, а также с традициями, обычаями, религиозными и этническими особенностями не
но урегулировать каким-то одним способом.
Брачно-семейные отношения можно определить как комплексные
отношения личного неимущественного (в первую очередь) и имущественного (во вторую очередь) характера, основанные на родственных связях и
регулируемые нормами гражданского или семейного права. В большинстве правовых систем современного мира семейное право является самостоятельной о
ного правового регулирования семейные правовые нормы кодифицированы. Отдельной отраслью семейное право представлено в Российской Федерации, а также в таких странах, как Испания, Финляндия, ряде стран
Северной Африки, Латинской Америки и Восточной Европы). Здесь действуют семейные кодексы. Но есть и такие страны, где семейное пра
ляется институтом гражданского права и урегулировано нормами граждан-
траслью права и отделено от гражданского. В целях рациональ-
возмож-
во яв-
ских кодексов (ФРГ, Швейцария, Франция). Объясняется это тем, что и у
гражданского и у семейного права предметом правового регулирования
являются личные и имущественные отношения. Разница состоит в том, что
в семейном праве превалируют личные неимущественные отношения (отношения супругов, отношения родите
лишь опосредуют личные неимущественные (алиментные отношения, режим супружеской собственности и т.д.).
лей и детей и т.д.), а имущественные
11
Понятие брака. В нормативно-правовых актах большинства государств, регулирующих семейные отношения, легальное определение брака
отсутствует. Практически общепризнанно, что брак – это юридически
оформленный добровольный союз мужчины и женщины, направленный на
создание семьи. В ряде государств к данному определению добавляется
признак совместного жительства с ведением общего хозяйства. Реже в качестве признака брака ук
азывается репродуктивная составляющая. В современной доктрине права и судебной практике брак может определяться
как сделка (брак-договор), правовой статус (брак-статус) или даже сотрудничество (брак-партнёрство). Наиболее распространённой является точка
зрения, что брак – это соглашение, гражданско-правовая сделка, порождающая личные неимущественные и связанные с ними имущественные
права и о
бязанности супругов.
Семейные отношения с иностранным элементом являются составной
частью международных гражданских правоотношений. Иностранный элемент, как известно из доктрины международного частного права, может
проявляться в субъекте, объекте правоотношения, а также в акте (процессе
реализации права). В брачно-семейных отношениях он может проявляться
во всех его вариантах. Так, если один из супругов является иностранным
гражданином, то иностранный элемент представлен в субъекте правоотношения; если общее имущество супругов, подлеж
ащее разделу, находится в другом государстве, то иностранный элемент определён в объекте; если же иностранные граждане усыновляют ребёнка, то здесь иностранный
элемент представлен, помимо всего прочего, в акте усыновления
(т.е. в действии, процедуре). В законодательст
ве некоторых государств
особо выделяются «иностранные» (между иностранцами) и «смешанные»
(между иностранцами и собственными гражданами) браки. Семейные отношения в максимальной степени связаны с национальными традициями,
религией, бытовыми и этническими обычаями, а потому семейное право
разных стран принципиально отличается и практически не поддаётся унификации. Всё это вызывает серьёзные коллизии законов в области брачносемейного права.
12
Следует выделить следующие основные коллизионно-правовые про-
блемы брачно-семейных отношений:
– форма и условия заключения брака. Анализ законодательства разных стран позволяет сделать вывод о том, что условия для вступления в
брак и условия, препятствующие этому, довольно часто повторяются в
нормах семейного права различных правовых систем. Так, в Российской
Федерации существуют два ус
ловия вступления в брак: согласие вступаю-
щих и достижение ими брачного возраста (п. 1 ст. 12 Семейного кодекса РФ);
– расовые и религиозные ограничения;
– запреты на браки с иностранцами;
– необходимость разрешения (дипломатического, родителей или
опекунов) для вступления в брак;
– личный закон (главенство) мужа;
– заключение брака по доверенности и через представителя;
– полигамия и мон
огамия;
– однополые браки;
– юридическая ответственность за отказ вступления в обещанный
брак;
– «хромающие браки» и др.
Доктрина права с помощью сравнительного анализа определила наи-
более распространённые коллизионные привязки для установления применимого права:
− закон места заключения брака;
− личный закон обоих супругов;
− закон страны постоянного проживания ребёнка;
− личный закон усыновителя;
− закон ко
мпетентности учреждения;
− закон суда;
− закон страны совместного проживания супругов;
− закон последнего совместного места жительства;
− личный закон ребёнка;
− закон места нахождения общей семейной собственности.
13
Попытки унификации брачно-семейных отношений с иностранным
элементом предпринимаются с начала XX в. На универсальном уровне
разработан целый комплекс Гаагских конвенций по вопросам семейного
права: об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов 1902 г.; о праве, применимом к
алиментным обязательствам, 1972 г.; о сотрудничестве в области иностранного усыновления 1993 г.; об урегулировании коллиз
ий законов в области заключения брака 1995 г. и др. (всего около 50). Эти конвенции содержат в основном унифицированные коллизионные нормы. Основной недостаток Гаагских конвенций – ограниченный круг их участников. Многие
из них так и не вступили в силу, поскольку не набрали необходимого количества ратификаций.
Семейный кодекс состав
ляет правовую основу регулирования брачно-семейных отношений. Раздел VII кодекса направлен на правоотношения с иностранным элементом. Раздел содержит статьи общего содержания и специализированные нормы (о заключении и расторжении брака с
иностранцем, защите личных и имущественных прав супругов и других
членов семьи, установлении и оспаривании отцовства, усыновлении и др.).
Основанием возникновения коллизии служит – столкновение право-
вых систем различных госуда
рств, причиной которого выступает различие
в правовом регулировании применительно к одинаковым юридическим
фактам. Что же касается регулирования коллизионных вопросов, то в одних странах такие нормы включены в специальные законы о международном частном праве (Австрия, Венгрия, Швейцария, Эстония и др.), в других – в семейные или гражданские кодексы.
Особенности применения семейного законодат
ельства к семейным
отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства заключаются и в том, что реализуют его разные органы. Но в любом случае
это государственные органы (записи актов гражданского состояния, опеки
и попечительства, суд). То же можно сказат
ь об управомоченных на соответствующие действия государственных органов иностранного государства. К тому же как в Российской Федерации, так и в ином государстве, на-
14
пример, заключение, расторжение брака, установление отцовства (материнства) осуществляют при определённых условиях дипломатическое
представительство и консульское учреждение иностранного государства,
назначившего посла или консула в Россию.
Помимо законодательства Российской Федерации, семейные отношения с иностранным элементом регулируются также нормами международного права (соответствующими двусторонними соглашениями и конвенциями). При этом необходимо отметить, что область брачно-семейных
отношений традиционно относится к тем сф
поддаются регулированию посредством унифицированных норм материально-правового характера. Это связано с тем, что в этой области, как ни в
одной другой, сохраняются исторически сложившиеся обычаи, традиции,
нравственные и бытовые нормы, религиозные постулаты – все те социальные нормы, которые отража
лённой общности людей. Несмотря на это конвенции и иные международные
соглашения в области брачно-семейных соглашений все же существуют.
ют специфику отдельной народности, опреде-
ерам, которые наименее всего
2.2. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ БРАКА
Порядок заключения брака и его основные формы с точки зрения
возникновения правовых последствий в разных странах определяются
принципиально по-разному: только гражданская форма брака (Российская
Федерация, Швейцария, Франция, ФРГ, Япония); только религиозная
(Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США и провинции Канады); альтернативно или та, или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия); одновременно и гражданская, и рели
государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии). Определённые гражданско-правовые последствия порождают и неузаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых
штатах США простое сожительство по истечении определённого срока
совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака.
гиозная (латиноамериканские
15
Условия заключения брака в национальных законах также принципиально различны, но можно выделить и ряд общих черт: достижение установленного законом брачного возраста; ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака; запрет браков между
близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами
и подопечными; запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными
или полностью н
едееспособными лицами; необходимость явно выражен-
ного согласия жениха и невесты.
В законодательстве практически всех стран предусмотрена специальная форма заключения браков – консульские браки. Такие браки заключаются в консульствах или консульских отделах посольств между гражданами государства аккредитования, находящимися на территории данного
иностранного государства. Консульские браки заключаются на основе
консульских конвенций; к таким бракам применяется законодательство государства аккредитования. В некоторых консульских конвенциях предусмотрено требование учитывать и право государства пребывания (Консульск
ая конвенция между Российской Федерацией и США).
Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным
элементом – большое количество «хромающих» браков, т.е. браков, порождающих юридические последствия в одном государстве и считающихся
недействительными в другом. Эта проблема порождена тем, что многие
страны не признают форму и порядок заключен
ия брака, если они отличаются от их национальных установлений. Например, в Израиле смешанные
браки, заключённые за границей, признаются только в том случае, если
имело место венчание в синагоге. «Хромающие» браки представляют собой серьёзное дестабилизирующее явление в международной жизни, порож
дают правовую неуверенность и влекут за собой негативные последствия. Не так давно была предпринята попытка устранить эти недостатки
с помощью Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в
области заключения брака 1995 г. Однако эта Конвенция в силу пока не
вступила, так как она имеет огран
иченный круг участников, и государства, не признающие заключённые за границей браки, к Конвенции не присоединились.
16
Генеральными коллизионными привязками для решения вопроса о
заключении брака являются личный закон обоих супругов (ему подчинены
внутренние условия брака) и закон места заключения брака (определяет
форму и порядок заключения брака). Эти привязки предусмотрены как в
национальном законодательстве, так и в Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака.
Браки, закл
ючённые за пределами РФ, признаются действительными
в России, если (ст. 158):
– браки между российскими гражданами, браки между российскими
и иностранными гражданами или апатридами соответствуют требованиям
законодательства государства, на территории которого они заключены. Эта
двусторонняя коллизионная норма дополнена кумулятивной привязкой –
обстоятельства, препятствующие заключению брака, императивно подчиняются российскому праву;
– браки между иностранными гражданами соответству
ют требова-
ниям законодательства места их заключения.
Недействительность иностранных браков, заключённых как на территории России, так и за её пределами, определяется законодательством,
которое в соответствии со ст. 156 и 158 СК РФ применялось при заключении брака (ст. 159). Соответственно, основания недействительности брака
могут определяться как по российскому праву, так и по иностранному.
Выбор применимого права «зависит тол
ько от одного фактора: законодательство какого государства применялось к заключению данного брака.
Поэтому разные основания признания брака недействительным могут определяться законодательством разных государств».
Положения ст. 158 и 159 СК РФ являются вполне адекватными и в
каком-либо серьёзном пересмотре не нуждаются. Однако целесообразно
дополнить действующее регулирование принципиально
й новеллой – «для
целей признания действительности браков, заключённых за границей, понятие «законодательство» включает в себя нормы международного частного права». Во многих национальных кодификациях МЧП при общем запрете обратной отсылки прямо закрепляется возможность её применения по
вопросам правового статуса (в том числе семейного) физических лиц.
17
При заключении смешанных и иностранных браков на территории
России их порядок и форма подчиняются российскому законодательству
(п. 1 ст. 156 СК). Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной
привязки. Условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов (т.е. возможно применение одновременно постановлений
двух правовых систем). При этом необходимо учитывать положения российского права относительно обстоятельств, препятствующих всту
плению
в брак (п. 2 ст. 156 СК).
Регулирование порядка вступления в брак бипатридов и апатридов
производится в особом порядке. Если бипатрид имеет и российское гражданство, условия его вступления в брак определяются по российскому праву. Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак
определяются законодательством государства по выбору самого лица (п. 3
ст. 156 СК). При определен
ии условий вступления в брак для апатридов
применяется право государства их постоянного места жительства (п. 4
ст. 156). Таким образом, в ст. 156 СК установлена «цепочка» коллизионных норм, по-разному регулирующая порядок заключения брака для разных категорий физических лиц. Браки между иностранцами, заключённые
в консульских и дипломатических представительств
ах иностранных государств на территории РФ, признаются действительными на условиях взаимности (п. 2 ст. 157 СК).
Заключение браков за пределами территории РФ урегулировано
в п. 1 ст. 157 и ст. 158 СК. Норма п. 1 ст. 157 СК вызывает много вопросов:
какой характер она имеет – императивный или диспозитивный; что именно
она устанавливает – право или обязанность для граждан Российской Федерации заключать бра
ки за границей в дипломатических или консульских
учреждениях РФ; имеют ли российские граждане право вступать за пределами Российской Федерации в браки между собой не в дипломатических
или консульских учреждениях РФ, а в местных органах регистрации браков? Браки, заключённые между российскими и иностранными гражданами за пределами Российско
й Федерации, признаются действительными в
России, если их форма и порядок заключения соответствуют закону места
заключения брака и не нарушены предписания ст. 14 СК.
18
В связи с некоторыми специфическими тенденциями в развитии семейного права за рубежом (Нидерланды, Швеция, США и др.) возникает
проблема признания в Российской Федерации однополых браков, заключённых между российскими и иностранными гражданами за пределами
РФ, поскольку российское законодательство прямо не запрещает однополые браки. Браки между иностранцами, заключённые вне пределов Российской Федераци
и, признаются действительными при соблюдении законодательства места заключения брака. Недействительность браков с иностранным элементом определяется по законодательству, которое применялось при заключении брака (ст. 159 СК).
Расторжение брака. До 70-х годов XX века практически во всём мире
развод рассматривался как санкция за виновное поведение супругов, за нарушение брачного договора с взысканием убытков и возмещени
ем морального вреда. Данное видение расторжения брака берёт своё начало из
римского права. Лишь в поздний период (период поздней монархии) в Риме появился свободный развод. В основном же применялось расторжение
брака в связи с определённым обстоятельством, от которого зависели последствия развода (плохие и обычные).
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. для стран СНГ устанавливает,
что по делам о расторжении брака применяется право ст
раны, гражданами
которой являются супруги в момент расторжения брака. При различном
гражданстве супругов применяется право государства места расторжения
брака.
Порядок расторжения иностранных и смешанн
ых браков определён в
консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признаётся расторжение браков, произведённое за границей.
Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода – закон места расторжения брака, субсидиарные привязки – личный закон
супругов и закон суда. В европейских государствах существует аналогичный разводу, но юридически иной способ прекращения брач
но-семейных
отношений. По просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судеб-
19
ном разлучении) супругов. Брак не прекращается, но супруги получают
право раздельного проживания. Основное отличие сепарации от развода –
в случае смерти одного из супругов другой сохраняет наследственные
права.
Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст. 16 CК, содержащей «цепочку» коллизионных
норм. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т.е. за
кон суда. Законодательно закреплено право
российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне
пределов Российской Федерации, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах РФ. Расторжение любых браков за
пределами Российской Федерации признаётся действительным в России
при соблюдении права соответствующего иностранного государства. Основные требования – соблюдение предписаний иностранного пр
ава о ком-
петенции органов и законодательства о расторжении браков.
По общему правилу коллизионное регулирование личных неимущественных отношений супругов основано на применении личного закона
мужа и личного закона жены. Основная коллизионная привязка – закон последнего совместного места жительства супругов. Определяющее начало
имеет территориальный признак. Если супруги никогда не прожи
вали совместно, то применяется право страны суда. Отмечается широкое применение оговорки о публичном порядке. В развитых странах закондательно
установлены равные права мужа и жены. Своеобразное регулирование
личных отношений супругов имеет место в англо-американском праве
(Великобритания, США). Супруги обязаны создать супружескую общность жизни (консорциум).
Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается с помощью «цепочки» коллизионных
норм. Генеральная коллизионная привязка – закон страны совместног
о
проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства – закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее
проживание. Если супруги никогда не проживали совместно, применяется
20