Теория функций гражданского права (методологические и воспитательные аспекты). Монография

Глава 2. О механизме реализации воспитательной функции

нельзя понимать как равенство в конкретных субъективных правах. Правоспособность является лишь необходимой предпосылкой для обладания субъективными правами, для формирования и развития гра- жданско-правовой активности.

Итак, были рассмотрены основные черты гражданско-правового метода, раскрывающие механизм и содержательную сторону воспитательной функции гражданско-правового регулирования, а также пути формирования гражданско-правовой активности.

Далее. Важнейшим структурным элементом воспитательной функции является ее объект1. Он специфичен и отличается от объектов других функций гражданско-правового регулирования. Таким объектом выступает правосознание как форма общественного сознания, представляющая собой сочетание правовой идеологии и правовой психологии. И.Е. Фарбер справедливо утверждал, что «объектом воспитательной функции права служит не только воля человека, а все сознание в целом – мысли, чувства и воля. Нельзя говорить о воспитательном воздействии на сознание норм права, если изолировать это сознание от мыслей и чувств человека. Мотивы, по которым люди исполняют или нарушают нормы права, убеждения и привычки людей соблюдать законы – словом, правосознание как общественная психология есть объект воздействия (а для науки – объект познания) воспитательной функции права»2.

Правосознание активно формируется правовоспитательной деятельностью, от эффективности которой зависит в свою очередь успешная реализация воспитательной функции гражданско-правового регулирования, а также организационно-преобразовательной и охранительной функций. Как отмечалось, право обладает определенной степенью саморегуляции. Однако оно не достигает и не может достичь такого обособления, чтобы регулировать свои процессы самостоятельно. Функции права регулируются с помощью извне3. Такой «помощью извне» и является правовое воспитание граждан – субъектов гражданского права. С методологической точки зрения здесь очень

1  Об объекте функции права и его значении см.: Пашков А.С. Основные функции советского трудового права // Правоведение. 1977. № 5. С. 69; Ткаченко Ю.Г. Методологические вопросы теории правоотношений. М., 1980. С. 36–37.

2  Фарбер И.Е. О воспитательной функции общенародного права // Советское государство и право. 1963. № 7. С. 41.

3  См.: Рыженков А.Я. Компенсационная функция советского гражданского права. С. 23.

71

Теория функций гражданского права

важно четко различать право и правосознание, не допуская смешения этих понятий. Нельзя также включать правосознание в содержание права, как это иногда делают в ущерб выяснению сущности права и правовоспитательного процесса.

Правосознание занимает свою нишу в структуре воспитательной функции, являясь ее объектом. Если же исходить из сути вопроса, то правосознание, по обоснованному мнению Виктора Алексеевича Тархова, выступает не только в качестве общественного, но в отличие от права оно в то же время и индивидуально, вследствие чего не может войти в право, носящее непременно общий характер. Кроме того, «общественное правосознание отличается от права и по времени, и по существу. Оно – предшественник права – представление о том, каким право должно быть. Оно близко к нравственному сознанию… потому что исходит главным образом из этических категорий добра и зла. Но с того момента, как правовое представление нашло свое внешнее выражение в правовых велениях, – это уже не правосознание, а право. В дальнейшем правосознание играет ту же роль в изменениях права и возникает его новая роль в реализации права. В зависимости от уровня общественного и индивидуального правосознания и его соотношения с объективным правом соблюдение и применение правовых норм осуществляются более или менее успешно»1.

Весьма образно и по существу о соотношении права и правосознания писал Василий Иванович Синайский: «Положительное право есть синоним установленного порядка в общественной жизни людей (правопорядка), поддерживаемого не только сознанием его необходимости (правовыми переживаниями), правосознанием, но и любыми учреждениями (институтами), – этой своего рода кристаллизацией правосознания»2.

Таким образом, указанная параллель «право – правосознание» позволяет хорошо видеть процесс реализации воспитательной функции гражданско-правового регулирования с помощью правовоспитательной деятельности. Более того, она позволяет оценить воспитательные возможности всего механизма правового регулирования: норм права, юридических фактов, правоотношений, являющихся структурными

1  Тархов В.А. Избранные труды. С. 265–266.

2  Синайский В.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002. С. 53 (Классика российской цивилистики).

72

Глава 2. О механизме реализации воспитательной функции

элементами воспитательной функции1. В своей совокупности они образуют обеспечительные правовые средства, удовлетворяющие имущественные потребности и интересы граждан.

Одним из первых цивилистов социальную ценность и механизм действия гражданско-правовых обеспечительных средств на сознание и волю субъектов правоотношений глубоко и полно раскрыла Валентина Семеновна Константинова. Она справедливо отмечала, что «непосредственное воздействие на поведение должника и кредитора оказывают обеспечительные средства, которые, используя категорию интереса, воздействуют на волю, формируют ее, обеспечивая необходимое поведение»2. Подобное воздействие на примере залога глубоко исследовано в работе Льва Аристидовича Кассо3. Вот почему важно повышать эффективность правового регулирования обеспечительных обязательств4. Безусловно, обеспечительные гражданско-правовые средства5 с таким же успехом и в первую очередь воздействуют на правосознание граждан, создавая реальные условия для удовлетворения их потребностей.

Что примечательно, по своей функциональной значимости правовые средства В.С. Константинова не без оснований подразделяла на:

1)нормирующие средства, устанавливающие определенные параметры, нормы поведения, определяющие статус субъектов правоотношений (лимиты, нормативы, стандарты, цены и др.);

2)регулятивные средства, роль которых сводится к регулированию общественных отношений, формированию правоотношений, определению цели, конкретного содержания правовой связи путем установления дозволений, запретов и предписаний;

1  В теории нередко считают идентичными механизм реализации функций права и механизм правового регулирования. В связи с этим элементы механизма правового регулирования рассматриваются в качестве составных частей механизма реализации функций права (см., например: Курцев И.А. Проблемы реализации охранительной функции права. Краснодар, 2008. С. 8–9).

2  Константинова В.С. Гражданско-правовое обеспечение исполнения хозяйственных обязательств. Свердловск, 1989. С. 16.

3  См.: Кассо Л.А. Понятие о залоге в современном праве. М.: Статут, 1999 (Классика российской цивилистики).

4  См.: Зайцев В.В. Актуальные проблемы повышения эффективности гражданско-пра- вового регулирования отношений по обеспечению договорных обязательств: Дис. … докт. юрид. наук. М., 2005.

5  О понятии «гражданско-правовые средства» см. подробнее: Барков А.В. Цивилистическая концепция правового регулирования рынка социальных услуг. М., 2008. С. 57–70.

73

Теория функций гражданского права

3)обеспечительные и охранительные средства, обеспечивающие исполнение обязанностей и охрану субъективных прав (возмещение убытков, уплата неустойки и др.)1.

Представляется, что первые два правовых средства оказывают воспитательное воздействие на граждан в рамках реализации организа- ционно-преобразовательной функции, а обеспечительные и охранительные средства – в рамках реализации охранительной функции. В этом плане воспитательная функция в целом и ее механизм в частности должны исследоваться с учетом данного обстоятельства, ибо цели, методы и субъекты воспитательного воздействия в регулятивных и охранительных правоотношениях разные2. Например, при реализации организационно-преобразовательной функции воспитательное воздействие оказывается на субъекты регулируемых общественных отношений преимущественно методами убеждения3 и позитивного стимулирования (поощрения). При реализации охранительной функции воспитательное воздействие главным образом сопровождается негативным стимулированием (наказанием) при привлечении к мерам граж- данско-правовой ответственности. Объектом воспитательной функции здесь выступает правовое сознание правонарушителей. Указанные методы воспитательного воздействия необходимо дифференцированно учитывать и активно применять в правовоспитательной работе, которая в свою очередь будет способствовать успешной реализации как ор- ганизационно-преобразовательной, так и охранительной функций.

В свете сделанного вывода хотелось бы обратить внимание на обсуждаемый вопрос с точки зрения функций гражданско-правовой ответственности, их количества и видов.

Наконец, в качестве структурного элемента воспитательной функции гражданско-правового регулирования следует рассматривать его принципы, закрепленные в нормах гражданского права4. Многие из них име-

1  См.: Константинова В.С. Указ. соч. С. 12–13.

2  См.: Радько Т.Н. Социальные функции советского права. Волгоград, 1971. С. 140–141; Зайцев И.М. Хозяйственный спор и арбитражный процесс. Саратов, 1982. С. 37.

3  Взаимосвязь права и убеждения в историческом плане хорошо показана С.А. Муромцевым в работе «Гражданское право Древнего Рима» (М.: Статут, 2003. С. 104– 106 (Классика российской цивилистики)).

4  В общей части ГК РФ нашли свое закрепление нормативные обобщения, отражающие принципы функционирования отрасли права (правового института (взаимосвязанных институтов)) (см. подробнее: Рузанова В.Д. Отраслевой кодификационный нормативный акт как отражение свойств кодификации // Гражданское право. 2009. № 1. С. 21–23).

74

Глава 2. О механизме реализации воспитательной функции

ют воспитательное значение и выступают в качестве обеспечительных правовых средств, воздействуя на правосознание граждан и формируя их гражданско-правовую активность. Такими принципами в соответствии со ст. 1 ГК РФ являются: равенство участников гражданских правоотношений, неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства в частные дела, беспрепятственное осуществление гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, их судебная защита и, наконец, добросовестность. Вместе с тем принципы гражданского права вырабатываются не только прямыми указаниями закона, но и творческим трудом специалистов,

всвязи с чем конкретные перечни принципов, излагаемых в публикациях, не совпадают1. Необходимо иметь в виду, что принципы представляют собой общие правила, из которых могут быть и неизбежно следуют многочисленные исключения. Они являются следствием того, что ни одно правило, каким бы обобщающим и универсальным характером оно ни обладало, не в состоянии учесть все разнообразие жизни. При этом данные исключения во многом предопределяются самими принципами, их конкуренцией, иерархичностью, взаимообусловленностью2.

Заслуживает быть отмеченной позиция Е.В. Вавилина, обосновывающего функциональный подход к классификации принципов. В частности, комплекс принципов осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей состоит из разноуровневых элементов. Функциональный подход дает возможность выявить два уровня принципов осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей

вструктуре одноименного механизма. Первый из них – комплекс более общих целеполагающих начал (принцип гарантированного осуществления прав и исполнения обязанностей, принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав, принцип эффективности и принцип сочетания частных (личных) и общественных интересов); второй – принципы-методы, определяющие выбор способов и средств осуществления прав и исполнения обязанностей (принцип диспозитивности и принцип сохранения прав в случае отказа граждан и юридических лиц от этих прав; принцип недопустимости злоупот-

1  См.: Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву. СПб., 2003. С. 34–35.

2  См.: Суменков С.Ю. Принципы права и исключения в праве: аспекты соотношения // Государство и право. 2009. № 5. С. 23–30; Малько А.В., Суменков С.Ю. Исключения в праве в условиях реформ: постановка проблемы // Государство и право. 2006. № 10. С. 3–10.

75

Теория функций гражданского права

ребления правом; принцип соразмерности гражданских прав и обязанностей и принцип равенства участников гражданских правоотношений)1. В конечном счете системно-функциональный подход позволяет воспринять комплекс разнородных принципов как единую внутренне дифференцированную систему. Здесь определяющим критерием выявления названных принципов является их функциональное назначение в механизме осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей2.

Принципы отражают существенные стороны и связи (закономерности) предмета и метода гражданско-правового регулирования и тем самым становятся руководящими идеями и основополагающими началами в процессе формирования гражданско-правовой активности. Это положение (особенно о методе) очень важно помнить при выяснении сущности гражданско-правовых принципов. Хорошо известно, что гражданское право по характеру норм и направленности регулирования является преимущественно дозволительной отраслью. Главным результатом его регулирующего воздействия является не наложение запретов и не обязывание, а наделение определенным правом. Правообладание – основной результат гражданско-правового регулирования3. Почему приходится вспоминать эту аксиому? Есть точка зрения, согласно которой основные начала гражданского законодательства, сформулированные в ст. 1 ГК РФ, имеют охранительную (защитную) направленность. Их концептуальным основанием является представление о различных угрозах и опасностях, существующих в сфере гражданских правоотношений и требующих преодоления при помощи правовых средств. Что интересно, подобный сомнительный вывод сделан исходя из арифметического анализа текста ст. 1 ГК РФ, где слово «защита» встречается трижды, дважды использовано слово «безопасность», по одному разу – «охрана» и «оборона». Кроме того, к этому смысловому ряду примыкает упоминание о восстановлении нарушенных прав4.

1  См.: Вавилин Е.В. Осуществление гражданских прав и исполнение обязанностей. Саратов, 2008. С. 157–164.

2  См.: Вавилин Е.В. Механизм осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей. М., 2009. С. 11; Грачев Т.С. Единство прав и обязанностей как принцип права // Новая правовая мысль. 2010. № 1 (38). С. 7–9.

3  См.: Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. С. 46.

4  См.: Рыженков А.Я. Основные начала (принципы) российского гражданского законодательства и смежных отраслей права: Монография. М.: Юрлитинформ, 2015. С. 15.

76

Глава 2. О механизме реализации воспитательной функции

Что можно сказать по данному поводу? Безусловно, здесь игнорируется суть и правовая природа принципов гражданского права, которые предопределяются его предметом и методом, имеющим сугубо правонаделительную направленность. Принципы исходят от них и обслуживают их с учетом важного обстоятельства: главным элементом гражданского правоотношения является субъективное право.

Надо также понимать, что преобладание в гражданском праве дозволительных норм не означает, что в нем отсутствуют нормы-запреты и нормы обязывающего характера, как правило, охранительной (защитной) направленности. Но они, «во-первых, не являются в гражданском праве в отличие от дозволительных норм преобладающими и, во-вто- рых, они не имеют здесь самостоятельного применения, а используются в рамках в целом правонаделительного регулирования для конструирования субъективных прав и обеспечения их осуществления»1. Вот почему основные начала (принципы) гражданского законодательства не могут быть охранительными, поскольку призваны способствовать повышению регулятивной роли гражданского права и эффективной реализации его организационно-преобразовательной функции.

Еще один довод. Охранительная направленность правового регулирования предполагает установление, как правило, запретов. Закреплять гражданско-правовые принципы в форме запрета вряд ли целесообразно, что вполне обоснованно отмечает Т.В. Дерюгина. Действительно, если норма, содержащая тот или иной принцип, будет сформулирована в форме запрета, то ни о какой свободе усмотрения говорить нельзя, поскольку законодательство будет ориентировано не на предоставление наибольшей свободы действий, а на установление максимальных преград и запретов таких действий. Дозволительный характер гражданско-правового регулирования, рассчитанный на инициативу участников, не предполагает возможности построения системы принципов на основании норм, содержащих запреты2.

Уяснение основных принципов гражданского права поможет эффективно использовать его нормы в правовоспитательных целях. Пока принципы права не будут отражены в сознании субъектов гражданского права, они не смогут стать основой стимулирования к действию. Принципы должны быть осознаны. Только тогда действия граждан приобре-

1  См.: Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. С. 47.

2  См.: Дерюгина Т.В. Принципы и пределы осуществления гражданских прав: к вопросу о соотношении понятий // ДНК права. 2014. № 2. С. 19.

77

Теория функций гражданского права

тают целенаправленный характер1. Вот почему в правовоспитательной деятельности, разъясняя и толкуя любую норму гражданского права, очень важно «высвечивать ее содержание, интересы, смысл, пропуская через призму принципов гражданского права. Только в таком случае любая статья или норма будут освоены или реализованы с глубоким пониманием их существа, а не формально и поверхностно»2. И здесь большим подспорьем является методологически грамотная организация правового воспитания, прежде всего в вузах3, в рамках юридического образования. Следует отметить, что в последнее время выражается большая озабоченность его состоянием в связи со значительным снижением морально-нравственного стандарта подготовки к юридической профессии. Из юридического образования уходит моральная идея служения обществу. Между тем «обучение праву исходно предполагает моральную зрелость человека, достаточно сформированную личность, так как сами по себе владение юридическими технологиями и информированность о юридических нормах не являются фундаментальным знанием и не формируют профессиональную культуру»4. Исследование показывает, что пространство между «энтузиастами» и другими реально действующими юристами зачастую заполнено «негативистами» и теми юристами, которые действуют по приказу начальства в большей степени, чем по нормам закона. Это свидетельствует о том, что наше общество испытывает потребность не только в правовых законах, но и в заметном повышении уровня профессиональной культуры юристов. Необходимо серьезное улучшение воспитательной работы со студен- тами-юристами, а также с уже практикующими юридическими кадрами, формирование у них качеств «энтузиаста»5.

1  См.: Свердлык Г.А. Принципы советского гражданского права. Красноярск, 1985. С. 33. В литературе обоснованно ставится вопрос о недопустимости отождествления категорий «начала частного права» и «принципы гражданского права» (см.: Асланян Н.П. Основные начала российского частного права. Иркутск, 2001. С. 97).

2  Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. С. 34.

3  См.: Почтарь Т.М. Правовое воспитание в педагогических вузах: вопросы методологии и методики. М., 2000.

4  Синюков В.Н. Юридическое образование в контексте российской правовой культуры // Журнал российского права. 2009. № 7. С. 36–37.

5  См.: Леванский В.А., Соколов Н.Я. Типология юристов // Государство и право. 2010. № 11. С. 25.

78

Глава 2. О механизме реализации воспитательной функции

И еще один важный момент, связанный с применением принци-

пов при формировании гражданско-правовой активности. Последнюю мы определяем как ответственную, социально-полезную деятельность лица, направленную на активное осуществление имущественных

иличных неимущественных прав и исполнение обязанностей, вытекающих из гражданско-правовых норм, договора, а также аналогии права1. Использование аналогии права предполагает прямое и непосредственное применение принципов гражданского права2, т.е. общих начал и общего смысла гражданского законодательства, при квалификации поведения граждан, не предусмотренного нормами гражданского права, но не запрещенного ими. Подобное поведение характерно только для гражданско-правовой активности в рамках дозволенных

инормально развивающихся имущественных и личных неимущественных отношений. Так, собственник, проявляя гражданско-правовую активность, может использовать свое имущество для осуществления любой предпринимательской или иной деятельности, не запрещаемой законом. Кстати, такой общедозволительный порядок правового регулирования становится доминирующим и приобрел в настоящее время значение общеправового принципа построения всей российской правовой системы, способствующей формированию и развитию гра- жданско-правовой активности граждан и повышению их правосознания3. Что интересно, американские суды, как правило, отвергают принятие решений по аналогии с нормами закона. На настоящий момент эта форма правотворчества относится к разряду экзотических4.

Таким образом, основные принципы гражданского права имеют ярко выраженный воспитательный оттенок. Их уяснение, как и уяснение других структурных элементов воспитательной функции гра-

1  См.: Рыбаков В.А. Проблемы формирования гражданско-правовой активности. С. 8–18.

2  См. подробнее: Фомина Л.А. Аналогия закона и аналогия права в системе способов преодоления пробелов гражданского права. М., 2009. С. 10, 24–25; Сокольская Л.В. Рецепция российской правовой системой общих принципов права европейских государств // Материалы Международной научно-практической конференции, посвященной 15-летию Конституции РФ. Т. 2. М., 2009. С. 49–52.

3  О принципе дозволительной направленности гражданско-правового регулирования и его значении в проявлении предприимчивости, инициативы и иной активности в сфере гражданского оборота см. подробнее: Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т. 1 / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М., 2004. С. 26–28.

4  См.: Правовая система США. Вып. 3. М., 2006. С. 141.

79

Теория функций гражданского права

жданско-правового регулирования, будет способствовать формированию правовой убежденности, уважительного отношения к закону, выбору гражданами правомерного варианта поведения, а в конечном счете достижению такого качественного результата, как развитие оце- ночно-установочных элементов правосознания. Это вполне объяснимо, поскольку механизм действия правосознания ограничен духовной сферой и оно, по образному выражению Сергея Сергеевича Алексеева, «работает» через общую правовую оценку социальных фактов, суждения об их соответствии идее правового и законного, чувство права и законности и вытекающую отсюда волевую направленность поведения людей1. И здесь большое значение будет иметь успешная реализация принципа добросовестности, согласно которому при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно2. Исследования показывают, что этот принцип имеет такие основные аспекты, как отсутствие намеренного причинения участником гражданского правоотношения вреда интересам других субъектов гражданского права; соблюдение баланса интересов участников правоотношений; правомерность поведения; отсутствие излишних обременений для кого-либо из участников правоотношений; соблюдение принятых деловых обыкновений3. В соответствии с п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений презюмируется.

И последнее, что интересно отметить. Д.Е. Богданов в своей докторской диссертации обосновал следующий вывод: в основе гражданского права лежат три основополагающих начала – справедливость, свобода и добросовестность. Они являются ценностным онтологическим ядром права и закреплены в законе, обычае, судебной практике. Однако возможно противопоставление между представлениями общества о справедливости как начале права и тем, как оно получило свое отражение в принципе права. Поэтому начала права должны учитываться при совершенствовании законодательства, его толкова-

1  См.: Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2008. С. 140.

2  См.: Федеральный закон от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СЗ РФ. 2012. № 53 (ч. 1). Ст. 7627.

3  См.: Рыженков А.Я. Основные начала (принципы) российского гражданского законодательства и смежных отраслей права: Монография. С. 116.

80