Теория функций гражданского права (методологические и воспитательные аспекты). Монография

Глава 1. О функции гражданского права

правом возможность превращается в действительность, возникают конкретные правоотношения с точно определенным управомоченным субъектом1. В связи с этим не представляется возможным согласиться с мнением о существовании общих правоотношений, в рамках которых якобы происходит правовое воздействие вне правового регулирования. Конституционное право оказывает нормативное воздействие на общественные отношения в процессе правового регулирования, в результате которого возникают конкретные субъективные права и субъективные обязанности. Правовое воздействие невозможно без правового регулирования. Вот почему правомерно ставить вопрос о функциях правового регулирования как основных направлениях правового воздействия на общественные отношения.

Теперь вернемся к главному: к необходимости четкого разграничения понятий «регулирующая функция права» и «функции правового регулирования». Еще раз повторимся, что нормативное воздействие невозможно вне правоотношений. В юридической литературе немало авторов вполне обоснованно не проводят различия между категориями «регулирование» и «воздействие». Вот почему, на наш взгляд, целесообразно применять понятие «функции правового регулирования». Оно корректно и логично по внутреннему содержанию: функция органично связана с правовым регулированием, а последнее несет функциональную нагрузку, характеризуя право в динамике. Неслучайно в литературе подчеркивается такой важный признак функции права, как ее динамизм, движение, действие. Функции – это направления активного действия права2. Такое понимание активности функций права, по справедливому мнению А.Я. Рыженкова, открывает перспективу для решения ряда вопросов, в том числе:

а) улучшается возможность выявить соотношение и взаимодействие между общеправовыми функциями и гражданско-правовыми функциями, имеющими ряд специфических особенностей, сущность которых заключается в особом наборе средств регулирующего воздействия на имущественные и личные неимущественные отношения;

б) появляется возможность рассмотрения связи функций права с субъективными правами и обязанностями, поскольку регулирова-

1  См.: Тархов В.А. Конституционные отношения // Известия высших учебных заведений. Сер. «Правоведение». 1981. № 2. С. 20–28.

2  См.: Общая теория государства и права: Право / Отв. ред. В.Е. Усанов. С. 49.

41

Теория функций гражданского права

ние означает воздействие на общественные отношения путем установления прав и обязанностей1.

В.Г. Смирнов отождествляет функцию права с функцией правового регулирования, объясняя это тем, что в правовом регулировании проявляются в совокупности предмет, задачи и метод регулирования2.

Подобного отождествления желательно избегать, пользуясь понятием «регулирующая функция права». Это понятие соответствует общесоциальному назначению права, которое состоит в том, что вносит упорядоченность и определенность в общественные отношения и в саму жизнь общества3. В.Ф. Яковлев справедливо отмечает, что гражданское право имеет свое функциональное назначение в упорядочении отношений в обществе по поводу имущества, различных имущественных и неимущественных благ, установлении правил, относящихся к собственности и товарно-денежному обороту. Более конкретно функции гражданского права определены ст. 2 ГК РФ, закрепляющей правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирующей договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и неимущественные связи, подпадающие в орбиту действия гражданского права4. Понятие «регулирующая функция права» характеризует право в статике в качестве исходной посылки функционирования правового механизма, а также в качестве «носителя» функций правового регулирования. В дальнейшем мы будем различать категории «регулирующая функция права» и «функции правового регулирования», хотя они имеют единую гносеологическую основу. В современных учебниках обоснованно выделяются основные функции гражданского права как непосредственно выражающие основные направления его регулирующей роли, особенности его предмета, методы регулирования и его основные начала5. Небезынтересна позиция А.В. Лошкарева, полагающего, что правовые гарантии как правовые

1  См.: Гражданское право России. Общая часть: Учебник / Под общ. ред. А.Я. Рыженкова. М., 2011. С. 43–44.

2  См.: Смирнов В.Г. Функции советского уголовного права. Л., 1965. С. 9. 3  См.: Рыбаков В.А. Функции гражданско-правового регулирования. С. 19. 4  См.: Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. С. 42.

5  См.: Гражданское право: Учебник / С.С. Алексеев, Б.М. Гонгало, Д.В. Мурзин (и др.). 2-е изд., перераб. и доп. М.; Екатеринбург: Институт частного права, 2009. С. 22.

42

Глава 1. О функции гражданского права

средства, выраженные в нормативно-правовых предписаниях, выполняют свои функции только в системе правового регулирования1.

По тому же основанию мы вправе утверждать о регулирующей функции договора. Регулятивный потенциал договора в последнее время глубоко исследован М.Ф. Казанцевым2. В.Н. Уруковым сделана небезуспешная попытка выявления регулятивных аспектов вексельного договора3. В историческом плане всесторонне раскрыта регулирующая функция договора теплоснабжения4. В целом же Л.И. Шевченко отмечает, что именно посредством действия договора вносятся элементы планомерной организованности и на уровне самих хозяйствующих субъектов и народного хозяйства как единого целого. Последнее достигается посредством создания контрактной системы5.

Кардинальное изменение гражданского законодательства и усиление значения принципа свободы договора для гражданского оборота предопределили повышение регулятивной роли непоименованных договоров в существующей системе договоров гражданского права, например организационных, рамочных, опционных, о совместной деятельности без объединения имущества и т.д. Они наглядно показывают реальный процесс дифференциации договорного регулирования, хотя и не создают самостоятельной классификационной группы в системе договоров6. В этом плане весьма интересны в теоретическом и правоприменительном аспектах вещные договоры7.

1  См.: Лошкарев А.В. Правовые гарантии: теоретические проблемы определения понятия и классификации. Краснодар, 2009. С. 9, 13–14.

2  См.: Казанцев М.Ф. Договорные регулирования: цивилистическая концепция. Екатеринбург, 2005.

3  См.: Уруков В.Н. Вексель: договорная теория и практика. М.: ИНФРА-М, 2011.

4  См.: Блинкова Е.В. Гражданско-правовое регулирование снабжения товарами через присоединенную сеть: теоретико-методологические и практические проблемы единства и дифференциации: Монография. М.: ИГ «Юрист», 2005; Блинкова Е.В., Чибис А.В. Гражданско-правовое регулирование теплоснабжения: Монография. М.: ИГ «Юрист», 2007; Чибис А.В. Договор теплоснабжения: история, теория и практика: Монография / Под науч. ред. д.ю.н, проф. Е.В. Блинковой. М.: ИГ «Юрист», 2009.

5  См.: Шевченко Л.И. О понятии, сущности и значении договорного регулирования имущественных отношений в условиях рыночной экономики // Государство и право. 2005. № 10. С. 46.

6  См.: Ахмедов А.Я. Непоименные договоры в гражданском праве России: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 2015. С. 20–21.

7  См.: Петрушкин В.А. Актуальные проблемы правовой модели системы оборота недвижимости: Монография. М.: Статут, 2014. С. 167–187.

43

Теория функций гражданского права

В литературе справедливо отмечается, что регулятивная сила договора (несмотря на его известную «подчиненность» нормативному акту) достаточно весома, поскольку: а) вновь принятый закон не отменяет по общему правилу действия условий ранее заключенного договора (п. 2 ст. 422 ГК РФ); б) применение аналогии закона является недопустимым при урегулированности отношений соглашением сторон (п. 1 ст. 6 ГК РФ); в) договорные условия занимают более высокое положение в регулятивной иерархии по сравнению, например, с обычаем делового оборота (п. 2 ст. 5 ГК РФ)1.

Между тем имеется и другая ипостась гражданско-правового договора: это не только регулятор в гражданско-правовой сфере, но и правовое средство (юридический инструмент) правового регулирования. В этом и состоит двойственность правовой природы договора2. Не случайно договору в гражданском праве отводится особая роль, поскольку в целом он выполняет две основные функции: функцию юридического факта и регулятивную функцию3. Исследования показывают, что договор может действовать как средство гражданско-правового регулирования только в том случае, если регулирование основывается на принципах свободы частного соглашения, стабильности договора, баланса частных интересов участников соглашения, добросовестности и достаточности правового регулирования4.

Можно встретить утверждение о существовании регулятивной, охранительной и социальной функций субъективного гражданского права. Причем регулятивная функция субъективного гражданского права определяется как основное направление его воздействия на имущественные и личные неимущественные сферы общественных отношений, регулируемых объективным гражданским правом, состоящее в определении возможного и должного поведения участников гражданско-

1  См.: Поваров Ю.С. Правоустановительное и регулятивное значение договора применительно к субъективным гражданским правам различной природы // Систематика субъективных прав и систематика иных правовых явлений в частноправовой сфере: вопросы взаимосвязи: Сборник научных статей. Самара: Изд-во «Самарский университет», 2011. С. 65.

2  См.: Челышев М.Ю. Регуляторы в гражданско-правовой сфере: сущность правового явления // Уч. зап. Казан. ун-та. Сер. «Гуманитарные науки». Т. 155, кн. 4. Казань, 2013. С. 189–195.

3  См.: Яковлев В.Ф. Экономика. Право. Суд. С. 71.

4  См.: Чеговадзе Л.А., Демин А.А. Указ. соч. С. 178–179.

44

Глава 1. О функции гражданского права

правовых отношений1. На наш взгляд, здесь допускается методологический просчет, в конечном счете связанный с отождествлением права и правоотношения и с искажением функционального аспекта механизма гражданско-правового регулирования. В той же мере, в какой необходимо различать объективное и субъективное право, нужно проводить различие между объективным правом и правовыми отношениями, элементами которых являются субъективные права2. В связи с этим недопустимо регулятивную функцию объективного гражданского права «приписывать» субъективному праву. Субъективное гражданское право – составная часть механизма гражданско-правового регулирования и, самое важное, начальный этап процесса реализации функций гражданского права3. Субъективное право само выступает средством реализации регулятивной функции права.

Подводя общий итог, вкратце констатируем: помимо общесоциальной (регулятивной) функции права следует различать организаци- онно-преобразовательную, охранительную и воспитательную функции правового регулирования, в том числе и гражданско-правового регулирования с учетом специфических (цивилистических) аспектов. Так, особенности организационно-преобразовательной функции гражданско-правового регулирования можно обнаружить, например,

враспределительной функции права собственности, благодаря чему происходит распределение материальных благ между членами общества, в том числе и в социальной сфере. Что касается охранительной функции гражданско-правового регулирования, то ее особенность состоит в компенсационном, или восстановительном, аспекте, выражающемся в том, что гражданское право защищает интересы лиц

восновном за счет восстановления первоначального положения пу-

1  См.: Мичурина Л.В. Субъективное право в системе юридических средств гражданскоправового регулирования (структурно-функциональный анализ). М., 2004. С. 19.

Понятие «регулятивное субъективное гражданское право» можно встретить и у других авторов (см., например: Андреев Ю.Н. Механизм гражданско-правовой защиты. М., 2010. С. 19–30).

2  См.: Тархов В.А. Избранные труды. С. 260.

3  См.: Абрамов А.И. Понятие реализации функций права. Соотношение понятий «реализация права» и «реализация функций права» // Правоведение. 2006. № 3. С. 188; Рузанова В.Д. Основная дифференциация субъективных гражданских прав: принцип и критерий // Принципы и критерии дифференциации субъективных прав в частноправовой сфере: Сб. науч. статей. Самара, 2009. С. 4–14.

45

Теория функций гражданского права

тем возмещения причиненного вреда1. Реализация воспитательной функции гражданско-правового регулирования связана в основном с активным правомерным поведением граждан, а не с воздержанием от правонарушений.

Что касается социальной функции гражданского права, то она занимает особое место в системе функций гражданско-правового регулирования и связана с основными направлениями правового воздействия на общественные отношения в социальной сфере. Социальная функция права наряду с политической, экономической, идеологической и иными функциями реализуется в рамках гражданско-правового регулирования, а следовательно, в рамках «применения гражданского закона в пределах единой системы гражданского правопорядка»2. Специфика реализации социальной функции состоит в том, что этот процесс непосредственно и неразрывно связан с реализацией органи- зационно-преобразовательной и охранительной функций гражданскоправового регулирования в социальной сфере. Названия «социальная», «экономическая», «политическая» указывают лишь на общесоциальную направленность функций, можно сказать, «философию» функций в зависимости от сфер жизнедеятельности. И это оправдано с методологической точки зрения.

Социальная функция как таковая не является отдельной, самостоятельной функцией права, поскольку реализуется только в социальной сфере и в обязательном тандеме с основными функциями правового регулирования, имеющими социальную направленность. Классификация функций права на экономическую, политическую, социальную, идеологическую основана на характере и направленности общественных отношений, основных сфер жизнедеятельности общества (экономики, политики, культуры и т.д.). Реализация функции права в указанных сферах, т.е. непосредственное правовое воздействие на основные виды общественных отношений, осуществляется путем реализации организаци- онно-преобразовательной, охранительной и воспитательной функций правового регулирования. Одновременно с правовым воздействием экономические, политические, социальные, идеологические отношения

1  См.: Гражданско-правовые способы защиты права собственности на недвижимость: Науч.-практ. пособие по применению гражданского законодательства / Под общ. ред. В.Н. Соловьева; науч. ред. С.В. Потапенко. М.: Юрайт, 2010. С. 269–399.

2  Еременко А.С. Теория и методология гражданского правоприменения: Автореф. дис. ... докт. юрид. наук. М., 2011. С. 33.

46

Глава 1. О функции гражданского права

подвергаются воздействию с помощью норм морали, политики, культуры с их специфическими формами и методами воздействия.

Социальную функцию активно осуществляет и право собственности как основной институт гражданского права. В настоящее время весьма актуально исследование проблемы социальной природы права собственности1 и связанные с нею способы правового воздействия на участников отношений в сфере социального обеспечения. В связи с этим важно сформулировать концепцию социальной функции права собственности, которая позволила бы выявить недостатки в гражданско-правовом регулировании отношений по предоставлению мер социальной поддержки и созданию системы гарантий достойного уровня жизни граждан. Необходимо переосмыслить принципы осуществления и защиты права собственности в социальной сфере, решить вопрос о наиболее приемлемых формах собственности при реализации социальной функции2.

1.2. Особенности функций гражданско-правового регулирования

Теперь несколько подробнее о специфике функций гражданскоправового регулирования.

Если говорить об организационно-преобразовательной функции, то она наиболее ярко проявилась в переходный период развития нашего общества, когда проводилась кардинальная приватизация государственной собственности и восстанавливалась частная собственность. В рамках этого сложного процесса осуществлялось широкое преобразование средних и крупных государственных предприятий в рыночные организационно-правовые формы (хозяйственные общества, производственные кооперативы и т.д.). Опыт проводивших подобный эксперимент, в частности под руководством известного специалистауправленца Николая Георгиевича Горазеева, наглядно показал, что

1  В последнее время появляются глубокие социально направленные работы исследователей проблем права собственности, причем в самых неожиданных аспектах (см., например: Ананьев А.Г, Хлыстов М.В. Право собственности Русской Православной Церкви и ее религиозных организаций: Монография / Под науч. ред. проф. К.Я. Ананьевой и В.А. Рыбакова. М.: ИГ «Юрист», 2011).

2  См.: Соловьев В.Н., Рыбаков В.А. Социальная функция права собственности: Монография. Коломна: Инлайт; МГОСГИ, 2014. С. 27–28.

47

Теория функций гражданского права

без активного и профессионального использования всего комплекса гражданско-правового инструментария невозможно было достичь поставленных целей1.

Мы убеждены, что специфика функций гражданско-правового регулирования проявляется в особенностях структурно-функциональных связей основных и вспомогательных элементов юридического содержания гражданского права2, а также в особенностях функций основных отраслевых институтов, например права собственности, обязательственного права, гражданско-правовой ответственности. Так, специфику организационно-преобразовательной функции гражданско-правово- го регулирования можно обнаружить прежде всего в распределительной функции права собственности. Об этом писал еще Лев Иосифович Петражицкий: «Эффект распределительной функции заключается в прикреплении за определенными субъектами тех или иных материальных или нематериальных благ. Институт права собственности служит к тому хорошей иллюстрацией. Благодаря ему материальные блага распределяются известным образом между членами общества. Таким же образом распределяются блага, охраняемые различными правами личности, например свобода в разных ее направлениях»3. Здесь важно учитывать, что распределительная функция всегда присуща частным правам. Частное право наделяет своего субъекта определенными возможностями, благами. Закрепляя их за определенными субъектами, частное право тем самым распределяет их4. Этот процесс наглядно показан в литературе5.

1  См.: Вольфсон Ю.Д., Горазеев Н.Г., Курносов В.И., Рыбаков В.А. Объединение предприятий: проблемы и решения // Хозяйство и право. 1991. № 6. С. 105–110; Они же. Практические методы разгосударствления промышленных предприятий (опыт ор- ганизационно-экономических преобразований и правового обеспечения). М.: Всесоюзный центр производительности, 1991.

2  См.: Арзуманян А.В. Содержание гражданского права. М., 2004. С. 16.

3  Цит. по: Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву: В 2 т. Т. 1. М., 2002. С. 68. Указанная проблема в рамках муниципальной собственности освещена в работе: Попов Ю.Е., Рыбаков В.А., Соловьев В.Н., Шуман А.В. Право муниципальной собственности (цивилистические и социальные аспекты): Монография. М.: ИГ «Юрист», 2009; см. также: Скловский К.И. Собственность в гражданском праве. 5-е изд., перераб. М.: Статут, 2010. С. 64–71.

4  См.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 69; Бородач М.В. Размышления о методологии исследования в современной юридической науке феномена собственности и связанных с ним правовых явлений // Государство и право. 2014. № 11. С. 43–52.

5  См., например: Блинков О.Е., Бутова Е.А. Общая собственность наследников: актуальные проблемы теории и практики // Наследственное право. 2015. № 1. С. 21–24;

Зайцев В.В., Муртазакулов Д.С., Рыбаков В.А., Зайцев О.В. Право собственности кре-

48

Глава 1. О функции гражданского права

Организационно-преобразовательная функция ярко проявляется в договорном регулировании. Как справедливо отмечает проф. Л.И. Шевченко, «именно посредством действия договора вносятся элементы планомерной организованности на уровне и самих хозяйствующих субъектов, и народного хозяйства как единого целого. Последнее достигается посредством создания контрактной системы»1. Глубокий анализ организационной функции юридического лица дан М.И. Кулагиным в работе «Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо»2.

Наконец, следует отметить, что существование и реализация ор- ганизационно-преобразовательной функции предопределены еще и тем обстоятельством, что существенными по объему и вполне самостоятельными по значимости компонентами в предмете современного гражданского права являются организационные отношения3. Именно в рамках этих отношений создаются и функционируют различные организации (главным образом корпоративного типа); осуществляются реорганизация и ликвидация юридических лиц, их банкротство; регистрируются сделки с недвижимостью и права на некоторые объекты гражданского права; устанавливаются многие хозяйственные связи и т.д.4

Кстати, согласно Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации в п. 1 ст. 2 ГК РФ включена еще одна группа отношений, регулируемых гражданским законодательством:

стьянских (фермерских) хозяйств: методологические и доктринальные аспекты (опыт России и Таджикистана). Душанбе: ЭP-граф, 2015.

1  Шевченко Л.И. О понятии, сущности и значении договорного регулирования имущественных отношений в условиях рыночной экономики // Государство и право. 2005. № 10. С. 46.

2  См.: Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. М., 2004. С. 18–133.

3  См.: Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева. М., 2009. С. 23. Как известно, идея выделения в предмете гражданского права организационных отношений принадлежала О.А. Красавчикову (см. его статью: Гражданские организацион- но-правовые отношения // Советское государство и право. 1966. № 10. С. 50–57).

4  См.: Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева. С. 23. Как известно, идея выделения в предмете гражданского права организационных отношений принадлежала О.А. Красавчикову (см. его статью: Гражданские организацион- но-правовые отношения. С. 23–24).

Интересна мысль Михаила Михайловича Агаркова, что организационная функция имеет место лишь тогда, когда человеческая личность или ее рабочая сила превращены в благо, подлежащее распределению (см.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 69).

49

Теория функций гражданского права

корпоративные отношения, т.е отношения, связанные с «правом участия» в корпорации, а также соответствующие обязательственные отношения между учредителями (участниками) и корпорацией1. Причем нормы, регулирующие корпоративные отношения, могут также применяться на субсидиарной основе и к юридическим лицам некорпоративного типа, если иное не вытекает из существа таких отношений.

Что касается охранительной функции гражданско-правового регулирования, то ее особенность состоит в компенсационном или восстановительном аспекте, выражающемся в том, что гражданское право защищает интересы лиц, в основном, за счет восстановления первоначального положения путем возмещения причиненного имущественного вреда2. Некоторые авторы подчеркивают, что главную роль следует отводить охранительной (компенсационной, восстановительной) функции гражданского права, которая «в целях конкретизации может быть обозначена как всеобщая (универсальная) функция гражданского права, заключающаяся в достижении эквивалентности взаимодействия сторон как в позитивном, так и в негативном обмене»3. Иного мнения придерживается А.Я. Рыженков, полагающий, что компенсационная функция не имеет направленности на осуществление регулятивной и охранительной функций права, ей принадлежит иное, относительно самостоятельное назначение4. Более убедительны и обоснованы выводы авторов, согласно которым компенсация является одним из аспектов охранительной функции гражданского права и она должна

1  См.: Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / Вступ. ст. А.Л. Маковского. М.: Статут, 2009. С. 31.

Об истории корпоративных отношений и сущности корпорации см.: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С. 168–185, 187–188 (Классика российской цивилистики); Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000 (Классика российской цивилистики).

О корпоративных отношениях в кооперативах см.: Зырянов А.И. Право собственности потребительского общества. М.: Антиква, 2002; Капура М.М. Право собственности кооперативов: проблемы теории и практики: Монография / Под науч. ред. проф. В.А. Рыбакова. 2-е изд., доп. М.: ИГ «Юрист», 2006.

2  См.: Гражданско-правовые способы защиты права собственности на недвижимость: Науч.-практич. пособие по применению гражданского законодательства / Под общ. ред. В.Н. Соловьева; науч. ред. С.В. Потапенко. М.: Юрайт, 2010. С. 269–399.

3  Романенко Н.С. Эквивалентность в российском гражданском праве. Краснодар, 2009. С. 173.

4  См.: Рыженков А.Я. Компенсационная функция советского гражданского права. С. 45.

50