Саморегулируемая организация арбитражных управляющих как юридическое лицо. Монография

которым определяется соответствие деятельности, в том числе предпринимательской, закону и уставу, а, следовательно, и правомочность заключения тех или иных сделок.

Под целевой понимается деятельность, направленная на удовлетворение потребностей самих членов организации – арбитражных управляющих – в процессе ведения ими своей непосредственной работы (арбитражное управление), например, предоставление соответствующих квалифицированных специалистов (риэлтеров); обучение арбитражных управляющих; защита СРО АУ и ее членов и т. д.

Нецелевой можно назвать деятельность, направленную на обеспечение функционирования самой организации, содержание ее аппарата. Например, ведение нецелевой предпринимательской деятельности заключается в инвестировании какого-либо коммерческого проекта. Но этот проект не должен осуществляться в рамках уставной деятельности несостоятельного должника, арбитражное управление которого осуществляет член этой СРО АУ. В то же время СРО АУ может участвовать в предпринимательской деятельности любой другой организации, являющейся предметом ведения профессиональной деятельности арбитражного управляющего – члена другой СРО АУ, так как по общему правилу она обычный «субъект предпринимательской деятельности».

На основании изложенного нецелевую деятельность можно подразделить:

на правомочную – осуществление предпринимательской деятельности в соответствии с законом, вне области профессиональной деятельности своих членов – арбитражных управляющих;

на неправомочную – осуществление предпринимательской деятельности, формально не нарушающей закон, в рамках уставной деятельности несостоятельного должника, арбитражное управление которого осуществляет член этой СРО АУ.

В связи с этим автором сформулированы предложения о внесении дополнений в ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности

(банкротстве)» (абз. 29, 30, 31 и 32).

В связи с этим нами сформулированы предложения о внесении дополнений в ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности

(банкротстве)» (абз. 29, 30, 31 и 32).

Кроме того, предлагаем:

1. Дополнить ст. 22 Федерального закона «О несостоятельности

(банкротстве)» следующим: «саморегулируемая организация вправе

71

осуществлять целевую и правомочную нецелевую предпринимательскую деятельность».

2.Пункт 2 ст. 12 Федерального закона «О саморегулируемых организациях», дополнить следующим: «Саморегулируемая организа-

ция не вправе осуществлять неправомочную нецелевую предпринимательскую деятельность».

3.Исключить п. 1 ст. 14 Федерального закона «О саморегулируемых организациях».

В процессе своей деятельности, как целевой, так и нецелевой, саморегулируемые организации активно заключают сделки, возмездные и безвозмездные. Саморегулируемая организация не вправе осуществлять любые следующие действия и сделки:

– предоставлять принадлежащее ей имущество в залог в обеспечение исполнения обязательств своих участников и любых иных лиц;

– выдавать поручительства за своих участников;

– приобретать инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов, ценные бумаги акционерных инвестиционных фондов, управляющими компаниями или специализированными депозитариями которых являются участники саморегулируемой организации;

– предоставлять займы денежными средствами или иным имуществом своим участникам;

– получать займы денежными средствами или иным имуществом от своих участников;

– обеспечивать исполнение своих обязательств залогом имущества своих участников, выданными ими гарантиями и поручительствами;

– заключать со своими участниками любые договоры имущественного страхования или личного страхования своих сотрудников;

– выступать посредником (комиссионером, агентом) по сбыту производимых участниками товаров (работ, услуг).

– предоставлять принадлежащее ей имущество в аренду своим участникам;

– арендовать имущество своих участников;

– заключать договоры (контракты) с участниками и их работниками, в том числе трудовые договоры на условиях совместительства, а также приобретать производимые участниками товары (работы, услуги).

72

4.Должностное лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа саморегулируемой организации, члены постоянно действующего коллегиального органа управления саморегулируемой организации, а также сотрудники исполнительного аппарата саморегулируемой организации не вправе:

– занимать должности в качестве сотрудников или членов органов управления участников саморегулируемой организации, их дочерних и зависимых организаций;

– приобретать ценные бумаги, эмитентами которых (должниками по которым) являются участники саморегулируемой организации, а также их дочерние и зависимые организации;

– предоставлять участникам саморегулируемой организации, их дочерним и зависимым обществам возмездные услуги индивидуального характера;

– заключать с участниками саморегулируемой организации, их дочерними и зависимыми обществами любые договоры имущественного страхования, кредитные договоры, соглашения о поручительстве;

– учреждать, становиться акционерами (участниками) хозяйственных обществ и товариществ, осуществляющих предпринимательскую деятельность, являющуюся предметом саморегулирования для данной саморегулируемой организации.

5.Уставом саморегулируемой организации или иными установленными ею и обязательными для исполнения правилами может быть предусмотрено возложение на саморегулируемую организацию и (или) ее сотрудников также иных, дополнительных ограничений, направленных на устранение обстоятельств, влекущих возникновение конфликта интересов саморегулируемой организации,

еесотрудников и участников, угрозу неправомерного использования сотрудниками саморегулируемой организации ставшей известной им в силу служебного положения информации о деятельности участников саморегулируемой организации.

Данные ограничения имеют место быть в принятом законе «О саморегулируемых организациях». И это является единственным нормативно не закрепленным подтверждением действительно специальной правоспособности некоммерческой организации в форме саморегулируемой организации (СРО АУ).

К выводам по данному параграфу настоящего исследования автор относит:

73

1.Существует законодательная коллизия, касающаяся порядка государственной регистрации СРО АУ (ст. 13.1 Федерального закона «О некоммерческих организациях» и Федеральных законов «О саморегулируемых организациях» и «О несостоятельности (банкротстве)»).

2.Саморегулируемая организация арбитражных управляющих не вправе осуществлять неправомочную нецелевую предпринимательскую деятельность.

Под неправомочной нецелевой деятельностью СРО АУ необходимо признать ведение ей предпринимательской деятельности, которая формально не нарушает закон, но осуществляется в рамках уставной деятельности несостоятельного должника, арбитражное управление которого осуществляет член этой СРО АУ.

74

ГЛАВА 2

ЭЛЕМЕНТЫ КОНСТРУКЦИИ И ЖИЗНЕННЫЙ ЦИКЛ

САМОРЕГУЛИРУЕМЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ

2.1. Имущественная обособленность саморегулируемых организаций арбитражных управляющих

В юридической литературе сформировалось обоснованное мнение о том, что некая юридическая форма, чтобы быть признанной юридическим лицом, должна обладать не только правосубъектностью, но и содержать известное количество определяющих ее признаков, наличие которых в совокупности устанавливает ее в качестве субъекта гражданских отношений. Эти признаки называют элементами конструкции. Среди них выделяются те, которые имеют юридическое значение и определяют юридическую природу организации1.

Имущественная обособленность – это легальный признак юридического лица, составляющий основу его правосубъектности и характеризующий наличие имущества на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления и закрепление данного имущества на балансе юридического лица; возникающий в момент государственной регистрации и выступающий необходимой предпосылкой участия от своего имени в имущественных отношениях, а также приобретения прав и обязанностей,

1 Цирульников В.Н. Признак «организационное единство» и его влияние на правоспособность коммерческих организаций (теоретический и правовой аспект): Автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Волгоград: Волгоградская академия МВД России, 1998.

75

дающих юридическому лицу возможность самостоятельно совершать действия на основе и по поводу закрепленного имущества1.

Юридическая характеристика имущественной обособленности выражается в правовом закреплении обязательной экономической обособленности юридического лица и тесно связана с его субъективным правом на имущество. Имущественная обособленность связывается не только с предоставлением и закреплением определенного имущества за субъектом, но и с его способностью использовать имущество – реализовать свои права на него – и осуществить дальнейшее присвоение материальных благ в процессе функционирования.

В юридической литературе проблема имущественной обособленности рассматривается в двух аспектах:

–в широком смысле – как возможность для юридического лица самостоятельно участвовать в имущественных отношениях, а также возможность приобретать права и обязанности в отношении определенного имущества. Право в этом аспекте представляет собой лишь общую форму регулирования соответствующих отношений с помощью законов;

–в узком смысле – «как объем прав на закрепленное за юридическим лицом имущества, дающий им возможность само-

стоятельно совершать действия на базе и по поводу этого имущества»2.

Для нормальной жизнедеятельности саморегулируемые организации арбитражных управляющих должны обладать обособленным имуществом, что является обязательным конструктивным элементом юридического лица.

СРО АУ, являясь некоммерческой организацией в соответствии с Федеральным законом «О некоммерческих организациях», обладает имуществом на праве собственности. Так в собственности саморегулируемых организаций могут находиться земельные участки, здания, строения, сооружения, жилищный фонд, транспорт, оборудование, инвентарь, имущество культурно-просветительного и оз-

1Стройкина Ю.В. Имущественная обособленность как конструктивный признак коммерческой организации: Дисс… канд. юрид. наук. Волгоград: Волгоградская академия МВД России, 2002. С. 23.

2Заменгоф З.М. Правовой режим материальных и финансовых ресурсов в хозяйственных системах. М.: Наука, 1987. С. 16.

76

доровительного назначения, денежные средства, акции, другие ценные бумаги и иное имущество, необходимое для материального обеспечения основной деятельности этой организации, указанной в ее уставе.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» не устанавливает для СРО АУ определенной организационно-правовой формы. В результате исследований в первой главе из существующих организационно-правовых форм наиболее приемлемыми оказались: некоммерческое партнерство и общественная организация.

Формирование имущественной обособленности включает в себя: процесс выделения учредителем собственником имущества и передачи его новому юридическому лицу, а также процесс присвоения выделенного имущества образуемым юридическим лицом, который выражается в правовом оформлении переданного имущества. Некоторые ученые1 считают моментом возникновения имущественной обособленности организаций момент фактической передачи имущества со стороны собственников-учредителей. Мы же придерживаемся мнения, что говорить об имущественной обособленности у еще не зарегистрированного юридического лица (то есть тогда, когда субъекта права еще нет) просто не разумно. В данном случае можно говорить лишь о формировании условий для создания имущественной обособленности, которая появляется только после окончания процедуры государственной регистрации и внесения в единый государственный реестр юридических лиц реквизитов нового индивидуализированного субъекта права. Данное мнение основывается на положении, закрепленном в п. 3 ст. 51 ГК РФ и в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», где моментом образования юридического лица является момент внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.2 Именно с момента государственной регистрации возникает имущественная обособленность некоммерческого партнерства и общественной организации как юридического лица. Од-

1Хохлов Е.Б., Бородин В.В. Понятие юридического лица // Государство

иправо. 1993. № 9. С. 156.

2Садков А.Н. Религиозные организации как субъекты гражданского права: Дисс… канд. юрид. наук. Волгоград: Волгоградская юридическая академия МВД России, 2004. С. 107.

77

нако, СРО АУ «появляется на свет» с момента внесения ее в реестр саморегулируемых организаций. Этот факт является моментом возникновения имущественной обособленности у СРО АУ.

Вслучае же внесения изменений в действующее законодательство по поводу внедрения в правовое поле некоммерческих организаций новой организационно-правовой формы – саморегулируемой организации, отпадет необходимость регистрации юридического лица в реестре саморегулируемых организаций. Таким образом, СРО АУ являясь видом саморегулируемой организации, будет соответствовать всем необходимым требованиям, установленными законодательством. Регистрация такой организации будет проходить по общим правилам ст. 13.1 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Именно этот момент будет являться моментом возникновения имущественной обособленности у СРО АУ.

Всоответствии со ст. 26 Федерального закона «О некоммерческих организациях» источниками формирования имущества СРО АУ являются:

а) имущественные взносы членов СРО АУ:

– вступительные и регулярные взносы членов СРО АУ;

– взносы членов СРО АУ, предназначенные для формирования компенсационного фонда (взносы в компенсационный фонд);

– добровольные имущественные взносы и пожертвования; б) результаты ведения целевой и правомочной нецелевой дея-

тельности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

Регулярные имущественные взносы возможны как членские взносы в некоммерческих организациях. Единовременные поступления обычно вносятся учредителями (участниками) некоммерческой организации при ее создании или при вступлении в уже существующую организацию. Добровольные имущественные взносы осуществляются учредителями (участниками) помимо вступительных и регулярных взносов. Они могут носить целевой характер, т.е. передаваться на определенные проекты и программы, но возможна просто передача имущества на уставные цели некоммерческой организации. Пожертвования отличаются от добровольных взносов тем, что поступают от любого лица, не являющегося учредителем (участником) некоммерческой организации. Пожертвования также могут быть целевыми или не предназначенными для общеполезных целей.

78

Статья 582 ГК РФ дает определение пожертвования и устанавливает правила использования пожертвований и распоряжения ими. В качестве пожертвований СРО АУ могут передаваться различные вещи, ценные бумаги, а также денежные средства. В случае целевого пожертвования переданное имущество должно использоваться только для обусловленных жертвователем целей. Некоммерческая организация обязана вести обособленный учет всех операций по использованию целевого пожертвования. Законодательство не содержит специальных ограничений по видам имущества, которое может быть пожертвовано некоммерческой организации.

Некоммерческие организации, имеющие членство, получают от своих участников регулярные поступления в виде членских взносов. Учредительные документы содержат всю информацию о форме и порядке уплаты членских взносов, там же определяется и размер членских взносов. Членские взносы участников относятся не только к регулярным, но и к обязательным платежам. За неуплату членских взносов участник некоммерческой организации может быть из нее исключен. Хотя обязательность уплаты членских взносов Федеральным законом «О некоммерческих организациях» не установлена.

Паевые взносы, внесенные членами потребительского кооператива, входят в состав имущества кооператива. Размер, состав паевых взносов и порядок внесения должны быть предусмотрены уставом кооператива.

Паевые взносы – основной источник имущества жилищных, дачных, гаражных и тому подобных кооперативов. Для потребительских обществ паевой взнос – первоначальный капитал, минимальный размер их имущества. Основная часть имущества потребительского общества формируется за счет прибыли, получаемой от предпринимательской деятельности.

Формирование имущества потребительских кооперативов из паевых взносов напоминает наличие «компенсационного фонда или имущества общего взаимного страхования, которые формируются исключительно в денежной форме за счет взносов членов в размере не менее чем пятьдесят тысяч рублей на каждого члена»1.

Имущество кооператива как всякого юридического лица является его собственностью. Вместе с тем согласно правилу п. 5 ст. 116

1 О несостоятельности (банкротстве): Федеральный закон РФ от 26 ок-

тября 2002 г. Абз. 4 п. 2 ст. 21.

79

ГК РФ доходы кооператива, полученные от предпринимательской деятельности, распределяются между его членами. Данное правило не соответствует п. 1 ст. 50 ГК РФ, согласно которому некоммерческие организации не вправе распределять полученную прибыль между участниками такой организации. Каких-либо указаний на возможные изъятия из этого правила в ГК нет. Тем не менее, норму п. 5 ст. 116 ГК все же следует трактовать как исключение из правила, установленного п. 1 ст. 50 ГК1 (согласно ст. 24 Федерального закона «О потребительской кооперации» распределяется доля не более 20% доходов).

Всоответствие с п. 10 ст. 25.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и п. 13 ст. 13 Федерального закона «О саморегулируемых организациях» расходование компенсационного фонда саморегулируемой организации арбитражных управляющих на цели, не предусмотренные законом, в том числе на выплату или возврат взносов членам саморегулируемой организации, не допускается.

На наш взгляд, в случае добровольного выхода из СРО АУ – болезнь, несчастный случай, переход в другую СРО АУ – компенсационный взнос должен быть возвращен арбитражному управляющему. В случае принудительного исключения арбитражного управляющего из СРО АУ компенсационный взнос остается в СРО АУ для покрытия расходов последнего.

Втаком аспекте СРО АУ не имеет сходства, как с потребительским кооперативом, так и с общественной организацией. Так как общественные организации являются едиными и единственными собственниками принадлежащего им имущества, а их участники (члены) не получают, в этом отношении, никаких имущественных прав (п. 3 ст. 48, п. 2 ст. 117, п. 4 ст. 213 ГК РФ), складывающиеся внутри них членские (корпоративные) правоотношения носят чисто организационный, неимущественный характер. Никакой взаимной имущественной ответственности этих организаций и их членов не существует (п. 2 ст. 117 ГК РФ). Выход участника из организации не влечет для нее никаких имущественных последствий (обязанностей) и потому осуществляется беспрепятственно.

1 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Ч. 1 / Под ред. проф. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина М.: Юрайт-Издат, 2004.

80