Саморегулируемая организация арбитражных управляющих как юридическое лицо. Монография

также устанавливают требования, препятствующие недобросовестной конкуренции (например, предпочтение использованию высококвалифицированных услуг иным услугам организаций, зависящих от саморегулируемой организации), и других действий, наносящих вред и ущерб деловой репутации отдельных участников и всей саморегулируемой организации в целом.

Помимо разработки вышеназванных правил СРО АУ осуществляет в отношении своих участников функции в соответствии с Федеральными законами «О саморегулируемых организациях» и «О несостоятельности (банкротстве)».

На наш взгляд, этот список не полон в силу двойственности правовой природы саморегулируемых организаций. Его необходимо дополнить и отобразить следующим образом:

1)контролирует предпринимательскую и профессиональную деятельность своих участников на предмет соблюдения правил и стандартов саморегулируемой организации;

При осуществлении контроля за выполнением правил и стандартов профессиональной деятельности саморегулируемая организация не может использовать формы контроля, которые могут привести к нарушению прав и законных интересов иных лиц.

2)разрабатывает и устанавливает правила участия в саморегулируемой организации;

3)привлекает к ответственности участников саморегулируемой организации за нарушения требований устава, правил и стандартов саморегулируемой организации;

4)организует проведение третейских разбирательств споров, возникающих между участниками саморегулируемой организации,

атакже споров, возникающих с участием потребителей производимых участниками саморегулируемой организации услуг и иных лиц, в соответствии с законодательством о третейских судах;

5)осуществляет сбор, обработку и хранение информации (за исключением информации, отнесенной к коммерческой, служебной или государственной тайне) о финансово-хозяйственной (профессиональной) деятельности своих участников, передаваемой ими в адрес саморегулируемой организации в форме отчетов в порядке и с периодичностью, устанавливаемой уставом саморегулируемой организации или иным документов, утвержденным участником саморегулируемой организации;

61

6)осуществляет сбор и анализ информации о деятельности своих участников, передаваемой ими в адрес саморегулируемой организации в форме отчетов в порядке и с периодичностью, устанавливаемой уставом саморегулируемой организацией или иным документов, утвержденным решением общего собрания участников саморегулируемой организации;

7)представляет интересы участников саморегулируемой организации в их отношениях с органами государственной власти Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления;

8)организует профессиональное обучение, аттестацию или сертификацию участников или сотрудников участников саморегулируемой организации.

Исходя из данной функции, необходимо отметить, что правоспособность СРО АУ еще более ограничена, чем некоторые иные некоммерческие организации, ибо они в своей деятельности помимо общих норм, определяющих юридически обеспеченные пределы

осуществления прав и обязанностей, должны руководствоваться еще и требованиями Федерального закона «Об образовании»1.

Лицензирование деятельности указанных учреждений осуществляется Министерством образования и науки РФ2;

9)как результат определенной модификации контрольной деятельности государства в области финансового оздоровления и банкротства может рассматриваться возложение на саморегулируемые организации арбитражных управляющих такой функции, как контролирование профессиональной деятельности своих членов в части соблюдения требований Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и установленных саморегулируемой органи-

1О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «Об образовании» Федеральный закон от 13 января 1996 г. № 12-ФЗ // Собрание Законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 150.

2Постановление Правительства РФ от 18 октября 2000 г. № 796 «Об утверждении Положения о лицензировании образовательной деятельности» // Собрание законодательства РФ. 2000. № 43. Ст. 4249; Письмо Минобразования РФ от 28.11.2000 г. № 24-51-188/10 «О лицензировании образовательной деятельности учреждений профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждений)» // ОВД. Межведомственный информационный бюллетень. 2001. № 18. С. 88.

62

зацией правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего.

Отдельные элементы публичности проявляются в том, что правила проверки саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих деятельности своих членов разрабатываются не саморегулируемыми организациями самостоятельно, а, совместно с Правительством Российской Федерации (Постановление Правительства РФ от 25 июня 2003 г. № 366 1);

10)помимо указанных публично-правовых функций, которыми обычно не наделяются иные юридические лица, саморегулируемые организации арбитражных управляющих выполняют такую функцию, как обеспечение общего для арбитражных управляющих интереса – защиты репутационных прав, и в этих целях противодействуют физическим и юридическим лицам, дискредитирующим профессиональную честь и достоинство арбитражных управляющих, а также деятельность саморегулируемых организаций арбитражных управляющих;

11)выполняют они и некоторые другие публично-правовые функции: обращаются в суд за защитой прав и законных интересов своих членов, заявляют в арбитражный суд ходатайства об отстранении от участия в деле о банкротстве своих членов, в действиях (бездействии) которых установлены нарушения законодательства о несостоятельности (банкротстве), обеспечивают информационную

открытость своей деятельности (ст. 21.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»)2.

Саморегулируемая организация вправе осуществлять по отношению к своим участникам также иные предусмотренные ее уставом и не противоречащие законодательству функции.

1Об утверждении Правил проведения саморегулируемой организацией арбитражных управляющих проверки деятельности своих членов: Постановление Правительства РФ от 25 июня 2003 г. № 366 // Собрание законодательства РФ. 2003. № 26. Ст. 2663.

2По делу о проверке конституционности абзаца восьмого п. 1 ст. 20 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве) в связи с жалобой гражданина А.Г. Меженцева: Постановление Конституционного Суда РФ от 19.12.2005г. №12-П // Российская газета. 2005. 19 декабря.

63

Права и обязанности саморегулируемой организации арбитражных управляющих закреплены в ст. 22 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Саморегулируемая организация имеет следующие права.

1.Представлять законные интересы членов в их отношениях с федеральными органами государственной власти; органами государственной власти субъектов Федерации; органами местного самоуправления. На наш взгляд, речь идет о гражданско-правовом представительстве в отношениях с указанными публичноправовыми образованиями.

2.Уведомлять арбитражные суды о приобретении статуса саморегулируемой организации – соответствующая информация должна поступать во все арбитражные суды Российской Федерации.

3.Обжаловать в судебном порядке акты и действия публичноправовых образований (федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Федерации, органов местного самоуправления), нарушающих права и законные интересы любого члена либо группы членов организации. Представляется, что иск должен подаваться от имени организации.

4.Предъявлять иски о защите прав и законных интересов участников дела о банкротстве. Они названы в ст. 34 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» – это должник, арбитражный управляющий, конкурсные кредиторы, уполномоченные органы. При нарушении прав одного из этих субъектов саморегулируемая организация арбитражных управляющих может обратиться в суд. Указанные лица обладают самостоятельностью в защите своих интересов, и СРО АУ сможет подавать иски в защиту их интересов только при делегировании соответствующих полномочий. В связи с этим, в данном контексте, правильнее считать, что СРО АУ без ограничений может защищать права не всех лиц, участвующих в деле

обанкротстве, а лишь арбитражных управляющих, назначенных

для исполнения своих обязанностей по конкретному делу о банкротстве1.

5.Применять меры внутриорганизационной (корпоративной) ответственности, вплоть до исключения, в отношении арбитражных

1 Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)»/ Под ред. Залесского В.В. М.: Издательство г-на Тихомирова М.Ю., 2003.

64

управляющих – членов организации. Эти меры, как сказано в ст. 22 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», должны быть предусмотрены в учредительных и иных документах (под иными понимаются документы организации, принятые в процессе ее деятельности; в любой момент саморегулируемая организация может установить любые основания исключения участников). В случае исключения участника организация обязана уведомить об этом суд в течение 3 дней с момента исключения (подробнее об этом см. ниже).

6. Заявлять в арбитражный суд ходатайства об отстранении от исполнения обязанностей арбитражных управляющих членов организации, в действиях (бездействии) которых установлены нарушения законодательства о банкротстве. Это важное полномочие нельзя толковать однозначно. Возникают следующие вопросы. Что означает «установленность» нарушения – достаточно для этого мнения одного руководителя или необходимо решение коллегиального органа саморегулируемой организации арбитражных управляющих (которое может быть основано, например, на жалобе кредитора, направленной не в суд, а в данную организацию, или на других фактах), либо необходимо подтверждение факта нарушения документами или решением суда? Обязан ли суд на основании поступившего заявления саморегулируемой организации рассмотреть вопрос об отстранении управляющего и вынести соответствующее решение? Что делать, если суд не сочтет возможным отстранить управляющего по заявлению организации, а она, тем не менее, исключит данного управляющего из состава своих членов? Только ли в случаях нарушения законодательства о банкротстве организация может заявить об отстранении управляющего либо нарушения иных законов тоже учитываются?

На наш взгляд, ответы должна будет дать практика применения Федеральных законов «О саморегулируемых организациях» и «О несостоятельности (банкротстве)», поскольку из предоставленных положений они не следуют. В результате буквального толкования мы придем к выводу, что рассматриваемое полномочие саморегулируемой организации арбитражных управляющих может быть использовано для воздействия со стороны ее органов управления на членов организации, например, в целях проведения определенной политики в конкретных конкурсных процессах. Данное мнение обусловлено слишком влиятельным положением отдельных лиц (руко-

65

водитель, участник СРО АУ, не связанный членством) на арбитражных управляющих саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

Думается, что саморегулируемые организации не должны иметь возможности в судебном порядке требовать отстранения управляющих ибо для целей контроля за соблюдением законодательства достаточно возможности исключать участников из числа организации.

Названные выше полномочия саморегулируемых организаций не являются исчерпывающими – Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» может предусматривать наличие и иных прав. Представляется, что иные права этих организаций могут предусматриваться и другими федеральными законами, так как Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» не может ограничить законодателя в создании определенных правовых норм и включении их в последующие законы.

Обязанности саморегулируемой организации определены в п. 2 ст. 22 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»:

1.Разрабатывать правила профессиональной деятельности арбитражных управляющих (каждая организация должна иметь принятые внутренним актом правила деятельности, обязательные для всех участников данной организации).

2.Контролировать профессиональную деятельность участников организации в части соблюдения «требований настоящего Федерального закона и установленных саморегулируемой организацией правил профессиональной деятельности арбитражных управляющих»- очевидно, речь идет также и о соблюдении других требований, например, установленных постановлениями Правительства Российской Федерации.

3.Рассматривать жалобы на действия участника организации, исполняющего обязанности арбитражного управляющего, – любое заинтересованное лицо может обращаться с жалобами на действия управляющего, связанные с исполнением им своих обязанностей, в саморегулируемую организацию, членом которой он является.

4.Разрабатывать правила вступления в саморегулируемую организацию, т.е. требований к гражданину, желающему стать членом данной организации, Поскольку единых правил нет, требования, определенные разными организациями, могут отличаться.

5.Уведомлять арбитражные суды, рассматривающие дело о банкротстве, об исключении арбитражного управляющего, участвую-

66

щего в данном деле, из числа членов саморегулируемой организации. Уведомление должно быть осуществлено не более чем в трехдневный срок с момента принятия решения об исключении участника (поскольку управляющий обязан быть членом организации, суд должен вынести решение о прекращении полномочий управляющего; представляется, что такое решение не должно быть вынесено, если к моменту рассмотрения судом уведомления управляющий уже стал членом другой саморегулируемой организации.

6.Осуществлять сбор, обработку, хранение информации о деятельности членов организации. Учредительные и иные документы саморегулируемой организации должны предусматривать перечень сведений, которые управляющие обязаны сообщать о своей деятельности саморегулируемой организации (представляется, что это могут быть такие сведения, как информация о должнике, размере его имущества, проводимых в его отношении процедурах и мероприятиях в рамках конкретной процедуры; порядок принятия документов, разработанных управляющим, результаты процедур и т.п.).

Вкакой форме и с какой периодичностью управляющие должны предоставлять отчеты, будет устанавливать саморегулируемая организация.

7.Организовывать и проводить стажировку граждан в качестве помощников арбитражных управляющих (эта обязанность существует с 3 декабря 2002 г., однако в течение года с момента введения в

действие Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», т.е. до 3 декабря 2003 г., является необязательным).

8.Вести реестр арбитражных управляющихчленов организации и обеспечение доступа к такому реестру в целях получения любой включенной в него информации всем заинтересованным лицам.

9.Обеспечивать формирование компенсационного фонда либо имущества общества взаимного страхования, цель которых – обеспечение реализации ответственности за возмещение убытков, причиненных управляющим и участниками организации при исполнении ими обязанностей управляющего (режим и размер этих фондов установлены ст. 25.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

10.Предоставлять в регулирующий орган в целях опубликования сведений:

– о внесенных в учредительные документы, правила и стандарты деятельности и деловой этики арбитражных управ-

67

ляющих изменениях (по-видимому, речь идет о любых изменениях, чего бы они ни касались);

–об изменениях в реестре арбитражных управляющих;

–об утверждении судами арбитражных управляющих – членов организации в качестве управляющих в конкретных конкурсных процессах;

–об исключении из саморегулируемой организации (статья не устанавливает обязанность предоставлять сведения о применении в отношении арбитражного управляющего иных мер ответственности);

–об отстранении судом арбитражного управляющего от исполнения обязанностей (причины и основания отстранения в данном случае значения не имеют);

–о правилах приема новых арбитражных управляющих в саморегулируемую организацию (в том числе о всех вносимых в эти правила изменения и дополнения);

–о правилах прохождения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего;

–о размере компенсационного фонда либо имущества общества взаимного страхования;

–о жалобах на действия арбитражных управляющихчленов саморегулируемых организаций и об итогах рассмотрения этих жалоб;

–о перечне страховых организаций, осуществляющих страхование гражданской ответственности и аккредитованных са-

морегулируемой организацией; 11. Предоставлять по запросу регулирующего органа отчетов о

процедурах банкротства, проведенных любым из арбитражных управляющих саморегулируемой организации (очевидно, речь может также идти и о незаконченных процедурах).

Статья 32 Федерального закона «О некоммерческих организациях» подробнейшим образом регламентирует вопросы государственного контроля за деятельностью некоммерческих организаций, СРО АУ в частности.

Так, например, некоммерческая организация обязана представлять в уполномоченный орган (федеральный орган исполнительной власти, принимающий решение о регистрации) документы, содержащие отчет о своей деятельности, о персональном составе руково-

68

дящих органов, а также документы о расходовании денежных средств и об использовании иного имущества.

Обязанности СРО АУ направлены на обеспечение единообразных условий деятельности ее членов. Правила профессиональной деятельности арбитражных управляющих, утверждаемые СРО АУ, должны соответствовать общим правилам профессиональной деятельности арбитражного управляющего и деятельности СРО АУ, утверждаемым Правительством РФ.

Перечень информации и документов, которые СРО АУ должны представлять в регулирующий орган (в настоящее время постановлением Правительства РФ от 14.02.2003 г. № 100 в качестве такого органа определена Росрегистрация), дает основания считать деятельность СРО АУ открытой и публичной, что позволит кредиторам и кандидатам в арбитражные управляющие сделать выбор наиболее подходящей СРО АУ.

Анализируя права и обязанности саморегулируемой организации, можно прийти к выводу: она способна оказывать серьезное влияние как на своих членов, так и на осуществление процедур банкротства, причем Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» не содержит механизмов защиты от ситуаций, когда это влияние может быть негативным1.

Существует ряд ограничений для саморегулируемых организаций, и для СРО АУ в частности.

1. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», а также иные правовые акты не позволяют установить: каким образом определяется объем правоспособности саморегулируемой организации?

Проблема в том, что учредительные документы некоммерческого партнерства и общественной организации могут закреплять право заниматься деятельностью, связанной не только с арбитражным управлением; между тем нормы гражданского права не предусматривают, что СРО АУ обладает специальной правоспособностью. Хотя последнее представляется логичным (видимо, законодатель из этого постулата и исходил), но при отсутствии правовой регламентации закономерен вывод о том, что юридическое лицо, включен-

1 Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)»: Постатейный научно-практический комментарий / Под ред. М.В. Телюкиной. М., 2004.

69

ное в реестр СРО АУ, может заниматься и иной деятельностью (в том числе предпринимательской), указанной в учредительных документах. Заметим, что ни Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», ни Положение о порядке ведения реестра СРО АУ не требуют от юридического лица, претендующего на статус СРО АУ, доказательств отсутствия в уставе иных целей деятельности, нежели цели СРО АУ. Более того, не требуется даже доказывать формулирование в уставе цели СРО АУ.

По-прежнему остается актуальным соотношение правоспособности коммерческой и некоммерческой организации1. Однако, «несмотря на разнообразие содержания правовых форм, которые существуют под общим названием «субъекты гражданского права», их объединяет общее юридическое качество, называемое «правосубъектностью». Это значит, что все они являются участниками граж- данско-правовых отношений, самостоятельны, обладают автономной волей, способны ее формировать и выражать, имеют собственный интерес, отличный от интересов других лиц, вправе своими действиями приобретать субъективные гражданские права и создавать обязанности, от своего имени выступать в судах, нести самостоятельную имущественную ответственность»2.

В связи с этим целесообразно дополнить Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» нормами о специальной правоспособности саморегулируемых организаций.

Согласно закона «О саморегулируемых организациях» «саморегулируемая организация не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность». Это положение, на взгляд автора, излишне. Так, например, СРО АУ, вообще не занимаясь предпринимательской деятельностью, вряд ли покроет дефицит собственного бюджета взносами своих членов.

Выделяя среди функций саморегулируемых организаций «целевую» и «нецелевую» деятельность, можно установить критерии, по

1Зинченко С.А. О природе правосубъектности в гражданском и предпринимательском праве // Северо-Кавказский юридический вестник. Рос- тов-на-Дону: 2000. № 1. С. 47–63; Грешников И.П. Субъекты гражданского права: юридическое лицо в праве и законодательстве. СПб.: Юридический центр Пресс, 2002. С. 65.

2Цирульников В.Н. Определение юридического лица как субъекта гражданского права: Учебное пособие. С. 57.

70