Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

завершенной с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.

Пунктом 4 комментируемой статьи также установлено, что государственная регистрация изменений в уставе общества осуществляется в порядке, установленном федеральными законами. В частности пунктом 2 статьи 14 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» установлено, что в случае, если в учредительные документы общества, создаваемого путем реорганизации, вносятся изменения, государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с правилами, установленными главой VI указанного закона.

Также в пункте 3 статьи 17 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» указано, что при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации, решение о реорганизации юридического лица, договор о присоединении и передаточный акт.

Размер государственной пошлины за государственную регистрацию обществ, создаваемых путем реорганизации, или государственную регистрацию изменений в уставе устанавливается статьей 333.33 НК РФ.

Согласно пункту 1.3 Положения ЦБР № 230–П за государственную регистрацию "Кредитной организации" (при реорганизации в форме слияния) или государственную регистрацию изменений в учредительные документы (учредительных документов в новой редакции) "Кредитной организации" (при реорганизации в форме присоединения), за предоставление "Кредитной организации" лицензии на осуществление банковских операций (при реорганизации в форме слияния) государственные пошлины взимаются также в порядке и размерах, которые установлены статьей 333.33 НК РФ.

5. В соответствии с пунктом 5 комментируемой статьи, если общество приняло решение о реорганизации, то оно обязано известить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати сообщение о принятом решении. Общество должно это сделать в 30-дневный срок с даты принятия такого решения, если реорганизация общества будет осуществляться в форме слияния или присоединения - то с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих соответственно в слиянии или присоединении. Следует иметь ввиду, что извещение кредиторов о

191

реорганизации общества должно осуществляться в письменной форме в виде уведомления, а сообщение о реорганизации должно быть опубликовано в органе печати, который публикует данные о государственной регистрации юридических лиц.

При реорганизации общества важно, чтобы она не ухудшала положение кредиторов общества и не создавала для них трудности в реализации прав, принадлежащих им по отношению к обществу.

Кредиторы общества, получив уведомление от общества о реорганизации, имеют право письменно потребовать досрочного прекращения исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения убытков. Это они могут сделать в следующие сроки: в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения в органе печати о принятом решении.

Следует иметь ввиду, что предъявление кредиторами требований в указанные выше сроки является правом, а не обязанностью кредиторов. Само обязательство не прекращается, и кредитор может воспользоваться своим правом и в дальнейшем.

Величина риска для кредиторов при реорганизации общества отличается в зависимости от формы, в которой осуществляется данная реорганизация. Так например,

при слиянии, присоединении или преобразовании образуется одно общество, к которому и можно будет предъявлять требования. А вот при разделении или выделении образуется несколько обществ, которые выступают перед кредитором должниками. Чтобы определить, с какого общества требовать исполнения обязательств и кто будет адресатом взыскания необходимо составление разделительного баланса (п. 3, 4 ст. 58 ГК РФ). В случае, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, то согласно пункту 3 статьи 60 ГК РФ вновь возникшие общества несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

В соответствии с пунктом 5 комментируемой статьи и пунктом 25 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 90/14 государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при условии представления (наряду с новыми или измененными учредительными документами обществ) доказательств уведомления кредиторов о проводимой реорганизации в указанном выше порядке.

192

Статья 52. Слияние обществ

1.Слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних.

2.Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

3.Договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с его уставом его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом к учредительному договору.

4.В случае принятия общим собранием участников каждого общества,

участвующего в реорганизации в форме слияния, решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и

передаточного акта избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ,

участвующих в слиянии. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о слиянии.

Единоличный исполнительный орган общества, создаваемого в результате слияния,

осуществляет действия, связанные с государственной регистрацией данного общества.

5. При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к обществу, созданному в результате слияния, в соответствии с передаточными актами.

Комментарий к статье 52

1. Комментируемая статья определяет одну из форм реорганизации общества – слияние нескольких обществ.

Из определения, данного в пункте 1 комментируемой статьи, следует, что под слиянием общества понимается создание одного нового общества путем объединения двух или более обществ, которые передают первому все свои права и обязанности и соответственно прекращают свое действие.

193

Слияние обществ происходит добровольно, по собственной инициативе самих обществ. Но в определенных случаях слияние обществ возможно с предварительного согласия, либо уведомления антимонопольного органа. В соответствии со статьей 27

Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о конкуренции) слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства, превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем тридцать пять процентов, то слияние должно осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа. Также согласно статье 30 Закона о конкуренции антимонопольный орган должен быть уведомлен коммерческой организацией о ее создании в результате слияния коммерческих организаций (за исключением слияния финансовых организаций), если суммарная стоимость активов по последним балансам или суммарная выручка от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, коммерческих организаций, деятельность которых прекращается в результате слияния, превышает двести миллионов рублей, - не позднее чем через сорок пять дней после даты слияния.

Общества с ограниченной ответственностью, заинтересованные в реорганизации в форме слияния, согласно статье 32 Закона о конкуренции представляют в антимонопольный орган ходатайства (в соответствии со ст. 27) или уведомления (в соответствии со ст. 30). Ходатайство или уведомление может быть представлено в антимонопольный орган также представителем заявителя. Одновременно с ходатайством или уведомлением в антимонопольный орган представляется ряд документов, сведений и перечней, которые установлены пунктом 5 статьи 32 Закона о конкуренции.

Антимонопольный орган может принять решение об отказе в удовлетворении ходатайства, если слияние приведет к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения заявителя, а также доминирующего положения общества, которое будет создано, и если при рассмотрении представленных документов антимонопольный орган обнаружит, что информация, содержащаяся в них и имеющая значение для принятия решения, является недостоверной.

В соответствии с пунктом 2 статьи 16 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизация общества в

194

форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего общества, а общества, реорганизованные в форме слияния, считаются соответственно прекратившими свою деятельность.

Порядок реорганизации кредитных организаций в форме слияния и порядок регистрации реорганизации кредитных организаций в форме слияния подробно регулируется разделом 3 Положения ЦБР № 230–П, а также главой 24 Инструкции ЦБР от

14января 2004 г. № 109-И.

2.В соответствии с пунктом 2 комментируемой статьи решение о реорганизации в форме слияния должно быть принято общим собранием участников каждого общества,

которое принимает участие в этой реорганизации.

Кроме того общим собранием таких обществ должны быть приняты решения об утверждении договора о слиянии, об утверждении устава общества, образуемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта (в соответствии с п. 1 ст. 59 ГК РФ этот акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых обществ).

Следует отметить, что все указанные решения должны быть приняты единогласно всеми обществами, участвующими в реорганизации.

Перечень документов, которые необходимо предоставить в регистрирующий орган для государственной регистрации общества, создаваемого путем слияния указан в комментарии к статье 51 настоящего Закона.

В соответствии с пунктом 2.4 Положения ЦБР № 230–П совместное общее собрание участников реорганизуемых кредитных организаций в форме общества с ограниченной ответственностью проводится в соответствии с законодательством Российской Федерации и утвержденным совместным общим собранием участников реорганизуемых кредитных организаций регламентом его проведения.

Согласно пункту 24.2 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И для государственной регистрации создаваемой в результате слияния кредитной организации в территориальное учреждение Банка России по ее предполагаемому местонахождению должны предоставляться документы:

1)документы, указанные в пункте 3.1 указанной Инструкции (с учетом положений пункта 24.3 Инструкции);

2)протоколы общих собраний участников реорганизуемых кредитных организаций, в которых зафиксированы решения об их реорганизации, об утверждении передаточных актов, а также решения по иным вопросам, предусмотренным федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами Банка

195

России (по 3 экземпляра протокола общего собрания участников каждой реорганизуемой

кредитной организации);

3)передаточные акты реорганизуемых кредитных организаций (по 3 экземпляра передаточного акта каждой кредитной организации);

4)договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации (обмена) акций (долей) каждой реорганизуемой кредитной организации в (на) акции (доли) создаваемой в результате слияния кредитной организации

атакже иные положения, предусмотренные федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России (3 экземпляра);

5)балансы реорганизуемых кредитных организаций на дату принятия решения о слиянии (по 2 экземпляра баланса каждой кредитной организации);

6)заключение федерального антимонопольного органа (в установленных в соответствии с федеральными законами случаях);

7)документы, предусмотренные Положением Банка России № 230-П.

Следует отметить, что при создании кредитной организации в форме общества с ограниченной ответственностью или учредительный договор не представляется.

В соответствии со статьей 52 комментируемого Закона протоколом совместного общего собрания участников реорганизуемых кредитных организаций, представляемым в территориальное учреждение Банка России по месту предполагаемого нахождения "Кредитной организации", подтверждается:

-утверждение регламента проведения совместного общего собрания участников реорганизуемых кредитных организаций;

-утверждение учредительных документов кредитной организации, а также положений о филиалах кредитной организации, открываемых на основе реорганизуемых в форме слияния кредитных организаций (их филиалов);

-утверждение бизнес-плана кредитной организации (бизнес-план составляется в случаях, предусмотренных нормативным актом Банка России, определяющим требования по содержанию бизнес-плана кредитной организации и его представлению в Банк России);

-избрание Совета директоров (Наблюдательного совета) кредитной организации;

-избрание (утверждение) единоличного исполнительного органа, его заместителей

ичленов коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации.

Согласно пункту 24.4 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И по результатам рассмотрения представленных документов территориальное учреждение Банка России направляет в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и

196

финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) заключение, содержащее информацию о финансовом состоянии реорганизуемых кредитных организаций, о видах лицензий, на основании которых они действуют, мнение территориального учреждения Банка России о возможности реорганизации кредитных организаций, а также сведения, предусмотренные Положением Банка России N 230-П.

К заключению прилагаются документы, предусмотренные пунктом 24.2 настоящей Инструкции (за исключением документов, направление которых в Банк России не требуется в соответствии с Положением Банка России N 230-П).

При этом ходатайство на имя руководителя Банка России о государственной регистрации создаваемой в результате слияния кредитной организации направляется в 1 экземпляре, учредительные документы создаваемой в результате слияния кредитной организации направляются в 4 экземплярах, остальные документы - в 2 экземплярах.

По результатам рассмотрения представленных документов Банк России принимает решение о государственной регистрации создаваемой в результате слияния кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций (п. 24.6 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И).

Направление необходимых документов в уполномоченный регистрирующий орган, выдача созданной в результате слияния кредитной организации оригинала свидетельства о государственной регистрации, оригиналов свидетельств о внесении в единый государственный реестр юридических лиц записей о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций, лицензии на осуществление банковских операций, а также иные мероприятия, связанные с реорганизацией, осуществляются в соответствии с Положением Банка России № 230-П.

3.Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает, что договор о слиянии, принятый решением общего собрания участников каждого общества и соответственно подписанный всеми участниками, является учредительным документом общества, а поэтому должен соответствовать требованиям, предъявляемым к учредительному договору Гражданским кодексом РФ (ст. 52) и комментируемым Законом (ст. 12).

4.В соответствии с пунктом 4 комментируемого Закона избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Избрание исполнительных органов общества может происходить только в случае принятия общим собранием

197

решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества,

создаваемого в результате слияния, и передаточного акта.

Следует отметить, что любой участник общества имеет право, с соблюдением установленного порядка, вносить вопросы в повестку дня собрания и выступить с инициативой обсуждения вопроса о слиянии.

Если вновь утвержденным уставом предусмотрено образование совета директоров

(наблюдательного совета), его члены избираются на этом же собрании. Если для утверждения учредительных документов требуется единогласное решение всех участников общества, то для избрания совета директоров (наблюдательного совета) и

исполнительного органа общества необходимо большинство голосов участников совместного общего собрания.

Сроки и порядок проведения общего собрания должны определяться договором о слиянии. При определении порядка проведения общего собрания следует руководствоваться правилами статьи 37 комментируемого Закона.

Совершение действий, связанных с государственной регистрацией вновь созданного общества, возлагается на единоличный исполнительный орган общества. Это положение действует и в том случае, когда в соответствии с уставом в обществе создан и единоличный, и коллегиальный исполнительный орган. Последний не вправе уполномочить на совершение указанных действий иное лицо из своего состава.

5. Пункт 5 комментируемой статьи отмечает, что ко вновь созданному в результате слияния обществу переходят все права и обязанности каждого из обществ, участвующих в слиянии. Этот переход осуществляется в соответствии с передаточным актом. Следует отметить, что ко вновь созданному обществу переходят только те права и обязанности,

которые были зафиксированы передаточными актами.

В соответствии со статьей 59 ГК РФ передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Следует отметить, что если общество не представило вместе с учредительными документами передаточный акт, а также если в передаточном акте отсутствуют положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованного общества, то это влечет отказ в государственной регистрации вновь возникших обществ.

198

Статья 53. Присоединение общества

1.Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

2.Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта.

3.Совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, иные изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение.

Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.

4. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединенного общества в соответствии с передаточным актом.

Комментарий к статье 53

1. Пункт 1 комментируемой статьи дает определение еще одной форме реорганизации общества, согласно которому присоединением является прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. В отличие от слияния, где свою деятельность прекращают два общества и более, в случае присоединения прекращает свою деятельность одно общество, а объем деятельности другого увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом.

Согласно пункту 5 статьи 16 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизация общества в форме присоединения с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных обществ считается завершенной.

199

Всоответствии с пунктом 3 статьи 17 того же закона при реорганизации общества

вформе присоединения к нему другого общества в регистрирующий орган по месту нахождения общества, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации, решение о реорганизации юридического лица, договор о присоединении и передаточный акт.

2. Пункт 2 настоящей статьи устанавливает процедуру присоединения, которая в целом похожа на процедуру слияния обществ.

Так, решение о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении должно быть принято общим собранием участников каждого общества, участвующего в такой реорганизации. Отличием процедуры присоединения от слияния является то, что, во-первых, при присоединении новые учредительные документы не разрабатываются и решение об утверждении устава общества соответственно не принимается. А во-вторых, в связи с тем, что происходит передача имущества присоединяемого общества, передаточный акт утверждает своим решением общее собрание участников присоединяемого общества.

Как и в случае слияния обществ при осуществлении присоединения необходимо учитывать требования антимонопольного законодательства (см. комментарий к ст. 52).

3. Согласно пункту 3 настоящей статьи совместное общее собрание участников обществ, принимающих участие в присоединении, не принимает новый устав общества, а лишь вносит изменения в него и в учредительный договор общества, к которому осуществляется присоединение. Изменения, вносимые в учредительные документы указанного общества, должны быть связаны с изменением состава участников общества, определением размеров их долей. Другие изменения могут быть предусмотрены договором о присоединении или предложены участниками на собрании. При необходимости на совместном общем собрании участников общества может быть решен вопрос об избрании новых органов общества, к которому осуществляется присоединение.

Порядок реорганизации и регистрации реорганизации кредитных организаций в форме присоединения подробно регулируется разделом 4 Положения ЦБР № 230–П и главой 25 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И.

Так пунктом 25.1 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И установлен перечень документов, представляемых в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью присоединяющей кредитной организации, при реорганизации кредитных организаций в форме присоединения. Ими являются:

200