Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

(дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается высшим органом управления, если иное не установлено федеральными законами.

Решение о выпуске облигаций, исполнение обязательств эмитента по которым обеспечивается залогом, банковской гарантией или иными предусмотренными настоящим Федеральным законом способами, должно также содержать сведения о лице,

предоставившем обеспечение, и об условиях обеспечения. Состав сведений о лице,

предоставляющем обеспечение, определяется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В этом случае решение о выпуске облигаций должно быть также подписано лицом, предоставляющим такое обеспечение. Облигация, исполнение обязательств по которой обеспечивается одним из указанных способов, предоставляет ее владельцу также права требования к лицу, предоставившему такое обеспечение.

Решение о выпуске именных облигаций или документарных облигаций с обязательным централизованным хранением должно также содержать указание даты, на которую составляется список владельцев облигаций для исполнения эмитентом обязательств по облигациям. Такая дата не может быть ранее 14 дней до наступления срока исполнения обязательств по облигациям. При этом исполнение обязательства по отношению к владельцу, включенному в список владельцев облигаций, признается надлежащим, в том числе в случае отчуждения облигаций после даты составления списка владельцев облигаций.

Эмитент не вправе изменить решение о выпуске (дополнительном выпуске)

эмиссионных ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге,

установленных этим решением, после государственной регистрации выпуска

(дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Решение о выпуске

(дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг составляется в трех экземплярах.

После государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг один экземпляр решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг остается на хранении в регистрирующем органе, а два других экземпляра выдаются эмитенту. В

случае, если ведение реестра владельцев именных эмиссионных ценных бумаг эмитента осуществляется регистратором, а также в случае, если размещаемые эмитентом эмиссионные ценные бумаги на предъявителя являются эмиссионными ценными бумагами с обязательным централизованным хранением, один экземпляр решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг передается эмитентом на хранение регистратору или депозитарию, осуществляющему обязательное централизованное хранение. При наличии в текстах экземпляров решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных

131

ценных бумаг расхождений преимущественную силу имеет текст документа, хранящегося в регистрирующем органе.

При государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска)

эмиссионных ценных бумаг на каждом экземпляре решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг делается отметка о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и указывается присвоенный выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг государственный регистрационный номер. Эмитент и/или регистратор по требованию заинтересованного лица обязан предоставить ему копию решения о выпуске

(дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг за плату, не превышающую затраты на ее изготовление.

При документарной форме эмиссионных ценных бумаг сертификат и решение о выпуске ценных бумаг являются документами, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой. При бездокументарной форме эмиссионных ценных бумаг решение о выпуске ценных бумаг является документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой. Эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством РФ. Сертификат эмиссионной ценной бумаги должен содержать следующие обязательные реквизиты:

полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес;

вид, категорию (тип) эмиссионных ценных бумаг;

государственный регистрационный номер выпуска эмиссионных ценных бумаг и дату государственной регистрации, а в случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, — идентификационный номер и дату его присвоения;

права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой;

условия исполнения обязательств лицом, предоставившим обеспечение, и сведения об этом лице в случае выпуска облигаций с обеспечением;

указание количества эмиссионных ценных бумаг, удостоверенных данным сертификатом;

указание общего количества эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске эмиссионных ценных бумаг;

132

указание о том, подлежат ли эмиссионные ценные бумаги обязательному централизованному хранению, и, если подлежат, — наименование депозитария,

осуществляющего их централизованное хранение;

указание на то, что эмиссионные ценные бумаги являются эмиссионными ценными бумагами на предъявителя;

подпись лица, осуществляющего функции исполнительного органа эмитента, и

печать эмитента;

другие реквизиты, предусмотренные законодательством РФ для конкретного вида эмиссионных ценных бумаг. В случае расхождений между текстом решения о выпуске ценных бумаг и данными, приведенными в сертификате эмиссионной ценной бумаги,

владелец имеет право требовать осуществления прав, закрепленных этой ценной бумагой,

в объеме, установленном сертификатом. Эмитент несет ответственность за несовпадение данных, содержащихся в сертификате эмиссионной ценной бумаги, с данными,

содержащимися в решении о выпуске ценных бумаг, в соответствии с законодательством РФ.

1. 2. К выпуску (эмиссии) обществом ценных бумаг комментируемый закон устанавливает и свои требования. Во всех случаях эмиссия ценных бумаг возможна только после полной оплаты уставного капитала общества. Каждая выпущенная ценная бумага должна иметь номинальную стоимость, которая обеспечена исполнением за счет имущества общества или ее обеспечении исполнения предоставлено третьими лицами обществу. Если нет обеспечения, то выпуск ценных бумаг разрешается, если общество существует уже не менее трех лет, имеет хорошие (свидетельствующие о прибыли)

годовые балансы.

Однако требования об обеспечении ценных бумаг общества или другие требования не будут применяться, если ценные бумаги общества обеспечены ипотечным покрытием

(то есть их исполнение в будущем возможно через залог недвижимого имущества и наложение взыскания на предмет залога), а так же если ценные бумаги обеспечены таким образом, как это предусматривают положения закона «О рынке ценных бумаг». Согласно части 5 статьи 27.5-2 закона «О рынке ценных бумаг», Номинальная стоимость всех биржевых облигаций не учитывается при определении соотношения номинальной стоимости всех выпущенных обществом облигаций, требующих государственной регистрации, с размером уставного капитала общества и (или) величиной обеспечения. В

случае если по усмотрению эмитента выпуск (дополнительный выпуск) биржевых облигаций осуществляется с обеспечением, предоставление обеспечения осуществляется

133

с учетом особенностей, установленных статьями 27.2, 27.4, 27.5 закона «О рынке ценных бумаг». Биржевые облигации не могут выпускаться с залоговым обеспечением.

Согласно статье 27.2 закона «О рынке ценных бумаг», Облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

Глава IV. УПРАВЛЕНИЕ В ОБЩЕСТВЕ

Статья 32. Органы общества

1. Высшим органом общества является общее собрание участников общества.

Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения учредительных документов общества или решения органов общества,

ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

2. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров

(наблюдательного совета) общества.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о

134

совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 настоящего Федерального закона, решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 настоящего Федерального закона, решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, а также решение иных вопросов,

предусмотренных настоящим Федеральным законом. В случае, если решение вопросов,

связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества,

отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)

общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета)

общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров

(наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров

(наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета)

общества.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров

(наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

3.Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо,

осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества,

могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

4. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров

(наблюдательному совету) общества.

135

5. Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета)

общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.

6. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.

Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.

Комментарий к статье 32

1. В соответствии с пунктом 1 статьи 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы,

действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения и избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

При этом если ГК РФ определил двухзвенную систему органов управления обществом с ограниченной ответственностью, включающую в себя общее собрание участников, единоличный исполнительный и/или коллегиальный исполнительный органы общества, то комментируемый Закон предусмотрел возможность создания трехзвенной системы управления ООО: общее собрание участников, совет директоров

136

(наблюдательный совет), единоличный исполнительный и/или коллегиальный исполнительный органы общества.

Высшим органом общества является общее собрание его участников. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения. Любые ограничения этого права в соответствии с пунктом 1 комментируемой статьи ничтожны.

Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Однако пункт 1 комментируемой статьи закрепляет возможность предусмотреть в уставе при учреждении или установить единогласным решением участников иной порядок определения числе голосов участников общества.

Общее собрание имеет исключительную компетенцию. Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции, касаются важнейших сфер организации и деятельности общества и не могут быть переданы им на решение совета директоров, за исключением

предусмотренных законом случаев, а также на решение исполнительных органов.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся полномочия, установленные пунктом 2 статьи 33 комментируемого Закона. Например,

определение основных направлений деятельности общества, принятие решения об участии в ассоциациях, других объединениях коммерческих организаций, изменение устава и учредительного договора общества, образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов, ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение прибыли между участниками, принятие решений о

реорганизации и ликвидации общества.

Особенностью правового регулирования деятельности ООО является предусмотренная в законодательстве необходимость единогласного принятия решений по ряду вопросов отнесенных к исключительной компетенции общего собрания. К числу таких вопросов относятся внесение изменений в учредительный договор, принятие решений о реорганизации и ликвидации общества. Количество вопросов, требующих

единогласного решения участников, может быть расширено уставом общества.

Законодательство подробно регламентирует порядок созыва и проведения общего собрания. Новеллой Закона об ООО является предусмотренная процедура принятия решений общего собрания путем проведения заочного голосования (опросным путем).

Характерная для акционерных обществ с большим числом участников, эта процедура в

137

ГК РФ не содержит нормы, закрепляющей создание в ООО совета директоров

(наблюдательного совета), однако с принятием Закона об обществах с ограниченной ответственностью появилась возможность предусмотреть в уставе общества образование такого органа управления. Необходимость создания совета директоров диктуется стремлением оперативно, на коллегиальной основе решать вопросы деятельности общества, не входящие в исключительную компетенцию общего собрания.

К компетенции этого органа уставом могут быть отнесены вопросы образования и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов, созыва и проведения общего собрания участников, решения о совершении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, если согласование таких сделок по закону не является компетенцией общего собрания. Исходя из принципа разделения властей, закон предусматривает, что члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более 1/4 состава совета директоров. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров.

Исполнительные органы имеют остаточную компетенцию и осуществляют руководство текущей деятельностью общества. Они подотчетны общему собранию участников и совету директоров. Общество может иметь только единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент) или наряду с ним может быть также создан коллегиальный исполнительный орган — правление, дирекция. функции председателя коллегиального исполнительного органа общества исполняет,

соответственно, генеральный директор или президент. В случае, предусмотренном уставом, общество вправе передать полномочия единоличного исполнительного органа управляющей организации или управляющему (ст. 42 настоящего Закона). Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) избирается общим собранием участников общества. Численный состав органа, срок его работы, порядок деятельности,

принятия решений, а также его полномочия определяются уставом общества и внутренними документами общества. Закон эти вопросы не регламентирует, а лишь отмечает, что к полномочиям этого органа относится руководство текущей деятельностью.

К персональному составу коллегиального исполнительного органа законодатель предъявляет определенные требования. В соответствии со статьей 41 названного Закона членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может и не являться участником общества. Возглавляет коллегиальный исполнительный орган лицо, которое одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, когда полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

138

4. Единоличный исполнительный орган, так же как и коллегиальный орган, не обязательно должен избираться из числа участников общества. Общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему,

если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества.

Между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного органа

(управляющим), заключается договор, в котором определяется порядок деятельности единоличного исполнительного органа. Полномочия единоличного исполнительного органа, в общем определяемые как руководство текущей деятельностью общества

(подготовка и осуществление решений общего собрания, оперативное решение конкретных организационных, финансовых и хозяйственных вопросов),

регламентируются статьей 40 названного Закона, а также уставом общества по остаточному принципу. В сферу его деятельности должны входить полномочия, которые не отнесены названным Законом или уставом к компетенции общего собрания, совета директоров и коллегиального исполнительного органа. Единоличный исполнительный орган действует от имени общества без доверенности в рамках компетенции,

установленной в уставе общества и договоре с ним (трудовой договор), представляет интересы общества в государственных органах, в суде, в отношениях с контрагентами, с

банками и т. п.

С целью контроля за деятельностью общества общим собранием участников избирается на срок, определенный уставом, ревизионная комиссия или ревизор.

Ревизионная комиссия вправе в любое время проводить проверки финансово-

хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся его деятельности. В обязательном порядке комиссия проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их представления на утверждение общему собранию участников для проверки деятельности общества по решению общего собрания может быть привлечен также профессиональный аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом. Аудиторская проверка может быть проведена профессиональным аудитором по требованию любого участника общества, причем расходы по оплате его услуг по решению общего собрания могут быть возмещены участнику за счет средств общества.

139

Статья 33. Компетенция общего собрания участников общества

1.Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

2.К исключительной компетенции общего собрания участников общества

относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

3) внесение изменений в учредительный договор;

4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии

(ревизора) общества;

6)утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

7)принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность

общества (внутренних документов общества);

9)принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

10)назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

11)принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

12)назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных

балансов;

13)решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также на решение исполнительных органов общества.

140