Обеспечение конституционно-правовых гарантий личных прав человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности. Учебное пособие

закрепление в законодательных актах системы гарантий законности при решении задач оперативно-розыскного характера. Правовые механизмы по защите прав и свобод человека и гражданина находят свое отражение в компетенции органов управления и должностных лиц, на которых законнодательством возложена конституционная обязанность по соблюдению и защите прав человека [114, с. 80–89]. Важной составной частью этого механизма являются юридические гарантии в сфере оперативно-

розыскной деятельности, под которыми следует понимать правовые механизмы, призванные обеспечивать возможность оптимального обеспечения конституционных прав и свобод граждан при проведении оперативно-розыскных мероприятий, а также контроль и надзор за их соблюдением.

Конкретизируя данное определение, рассмотрим юридические гарантии ОРД, отраженные в законодательстве РК. Так, в пункте 1 ст. 18 Конституции указывается, что «каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства»; п. 2 этой статьи закрепляет «право на тайну личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений». К сфере частной жизни человека относятся его жизнедеятельность в особой сфере семейных, бытовых, личных отношений, свобода уединения и размышления, тайна личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых и иных сообщений. Данная сфера не подлежит контролю со стороны общества и государства. Ограничения этого права допускаются только в случаях и в порядке, предусмотренных п. 1 ст. 39 Конституции.

предусматривает, что «жилище неприкосновенно. Не допускается лишение жилища иначе, как по решению суда». То же самое утверждается в другом нормативно-правовом акте РК – Гражданском кодексе. В частности, ст. 141– 146 Общей части регулируют вопросы правовой защиты ряда личных неимущественных прав: честь и достоинство, деловая репутация, тайна переписки, телефонных переговоров, дневников, заметок, записок, интимной жизни; усыновление, рождение; тайна вкладов, врачебная, адвокатская тайна

ит.п., – что также является своего рода обеспечением юридической безопасности.

Законодательство Казахстана увязывает правовую базу с международно-правовыми нормами. Так, Конституция страны закрепляет приверженность к целям и принципам, отраженным в Уставе ООН и Всеобщей декларации прав человека. Казахстан в полном объеме принял обязательства по выполнению Устава ООН, инкорпорированию его положений в национальное законодательство.

Как вывод отметим, что в Основном законе страны закреплен самый широкий комплекс гражданских, политических, экономических, социальных

икультурных прав граждан, отражающих общепризнанные международные

63

61

стандарты в области прав человека и их классификацию согласно Всеобщей Декларации прав человека. В статье 12 Конституции РК отмечено, что права человека неразрывно связаны с интересами государства, являются его важнейшим компонентом. Указанная норма не только провозглашает права и свободы, но и обеспечивает реализацию конституционных гарантий.

2.4 Конституционно-правовое регулирование прав и свобод личности при осуществлении оперативно-розыскной деятельности

В настоящее время конституционно-правовое регулирование прав и свобод личности в Казахстане, получило целостную систему прав и свобод человека и гражданина этому свидетельствует то, что из 98 статей Конституции Республики Казахстан 30 статей закрепляют права, свободы и обязанности человека. В Конституции 1995 года достаточно подробно регламентированы права граждан, этому посвящен большой раздел «Человек и гражданин». Основанием включения данного раздела в Конституцию является определение в качестве приоритета жизнь, права и свободы человека.

Высшей ценностью Республики Казахстан Конституция признает человека, его жизнь, права и свободы (п.1. ст.2). Это означает, прежде всего, приоритет прав и свобод в деятельности всех органов государства, их ориентацию на эти права и свободы, они же определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов (п.2 ст.12).

Конституцией страны закреплены функции не только законодательной, исполнительной и судебной ветвей государственной власти, но и решены основные, принципиальные вопросы реформирования правоохранительной системы. В этом направлении проведена определенная работа. Принятые в 1997 году новые Уголовный, Уголовно-процессуальный и Уголовноисполнительный кодексы Республики Казахстан базируются на принципах законности, справедливости, гуманизма, равенства граждан перед законом, личной виновной ответственности, индивидуализации уголовной ответственности и наказания, что является важным гарантом защиты прав человека и гражданина. Конституционные права и свободы, по мнению А.Т.Ащеулова, - являются основными потому, что опосредуют наиболее принципиальные, коренные отношения между государством и личностью, являются основными не только по форме, поскольку закреплены в Основном законе, но что особенно важно и по содержанию [115, 269].

Права и свободы человека – это освоенная мировым сообществом, признанная и закрепленная в соответствующих международных правовых актах, социально и юридически обеспеченная мера поведения человека, признаваемая за каждым, неотъемлемая и неотчуждаемая способность к выбору желаемого для него варианта поведения, в отношении которого никто не может наложить какие-либо ограничения и запреты. Человек является источником своих естественных прав и свобод, которые поэтому не могут быть отчуждены. Права и свободы человека, признаются и гарантируются

64

62

государством Казахстан, а Основной закон утверждает человека как высшую ценность казахстанского общества [116, 77-78].

По институциональному признаку гарантии подразделяются на: социальные, культурно-духовные, экономические и политические. «Гарантии прав и свобод, - отмечает Черняков А.А., - правообеспечительные способы гражданского, социального, экономического, государственного, иного характера, с помощью которых субъекты лично, а в случаях споров или конфликтов через систему правоохранительных органов, правомочны удовлетворить свои правовые интересы» [4, 37].

Права человека должны быть надежно защищены прежде всего самим государством, а также Президентом Республики Казахстан – основного гаранта Конституции. Уважение к правам человека должно пронизывать в первую очередь деятельность государственного аппарата и каждого сотрудника правоохранительного органа. В этой связи в стране осуществляются законодательные, правовые, социально-экономические реформы, происходят демократические процессы направленные, прежде всего на защиту конституционных прав и свобод человека и гражданина. В политическую практику была внедрена одна из основополагающих норм демократии – Концепция прав человека. 22 апреля 1997 года Указом Президента Республики Казахстан была создана Комиссия по правам человека при Президенте Республики Казахстан, создано государственное учреждение «Национальный центр по правам человека». Действенным органом в ряду демократических процессов является и деятельность учрежденного осенью 2002 года института Уполномоченного по правам человека (омбудсмена), утвержденного Указом Президента Республики Казахстан от 19.09.2002 года [117]. «Омбудсмен – по мнению М.С.Башимова, - независимое должностное лицо высокого ранга, статус которого более высок, чем у Комиссии по правам человека» [118, 27]. Его деятельность основывается на принципах законности, справедливости, демократии, гуманности и гласности. Основные цели омбудсмена направлены на восстановление нарушенных прав граждан, а также на предотвращение таких нарушений.

Реформа в законодательстве и в целом в нашей республике, несомненно, проводится, и это, безусловно, не полный перечень применяемых государством эффективных мер, направленных на защиту прав и свобод личности, однако, необходимо учесть, что законы, принимаемые государством должны быть правовыми и защищать права и свободы граждан, соответствовать международным стандартам общечеловеческих принципов гуманизма, справедливости и равенства.

По мнению Жалыбина С. - «Казахстан станет демократическим правовым государством только тогда, когда граждане, населяющие страну, будут уверены в соблюдении их прав и законных интересов и когда будут не только созданы, но и обеспечены реальные условия для их реализации и защиты» [119, 3]. Законодательно закрепленные гарантии прав и свобод

65

63

человека и гражданина - это условия, средства, меры, направленные на обеспечение практического их осуществления, охрану и защиту их от посягательств. Наряду с этим признанные и гарантированные Конституцией права и свободы человека и гражданина непосредственно поставлены государством под охрану от преступных посягательств (в частности, таким «охранным» средством является осуществление ОРД в необходимых и допустимых законом случаях). Однако необходимо отметить, что без всестороннего охвата правового сознания, профессионализации деятельности органов, осуществляющих ОРД, элементарного человеческого отношения друг к другу, уважения прав и свобод человека и гражданина, защиту их конституционных прав и свобод на основе конституционной законности, настоящую проблему не решить.

В основе гражданско-личностных институтов лежит осознание того, что вся деятельность ПОО, осуществляющих ОРД, прокуратуры, а также рассмотрение уголовного дела судом должно проводиться с оговоркой обеспечения юридической безопасности и гарантий законности действующей процедуры. Правда (истина) должна быть установлена, но не любой ценой. Это означает, что при проведении ОРМ должны быть соблюдены следующие принципы: равенства граждан перед законом, презумпция невиновности; недопущение нарушений индивидуальных прав и свобод человека; защита от произвольного ареста; равноправие обвинения и защиты; гуманизма; право судебного слушания и право на отказ от самооговора; запрет пыток как признак уважения человеческого достоинства и принцип пропорциональности средств и целей. Другими словами: человек не должен стать только объектом судопроизводства, но и должен быть надежно защищен всеми существующими государственными механизмами, обеспечивающими гарантию конституционных прав и свобод личности и его юридической безопасности. При этом важно: что отдельный гражданин, в крайнем случае, может даже предъявить иск о предоставлении ему прав, гарантированных Конституцией, что доказательства, полученные с нарушением индивидуальных прав и свобод личности, не могут быть использованы в суде; что приговор, вынесенный с нарушением прав и свобод граждан, может быть обжалован и т.д.

Как вывод отметим, что для более успешного обеспечения юридической безопасности личности в нашей республике, необходимо широко информировать всех граждан об их субъективных правах и законных интересах в уголовном, уголовно-процессуальном и уголовноисполнительном производстве, в том числе через обеспечение свободного доступа ко всем законодательным и нормативным актам, инструкциям, правилам и приказам, затрагивающим эти права и свободы, а также путем распространения правовых знаний.

66

64

Ш. Контроль и надзор за соблюдением конституционных прав человека при осуществлении оперативно-розыскной деятельности

3.1 Роль международных, государственных, судебных, правозащитных организаций в обеспечении прав человека при осуществлении ОРД

Субъекты международного права должны уважать права и основные свободы человека, включая свободу мысли, совести, религии и убеждений, для всех, без различия расы¸ пола, языка и религии. Устав ООН уделяет большое внимание защите прав человека. В преамбуле Устава отмечается, что члены ООН преисполнены решимостью вновь утвердить веру в основные права человека, в достоинство и ценность человеческой личности, в равноправие мужчин и женщин и в равенство прав больших и малых наций. Кроме того, в Уставе указано, что ООН преследует цели осуществлять международное сотрудничество в поощрении и развитии уважения к правам человека и основным свободам [120].

ВООН деятельность в области прав человека осуществляется шестью основными конвенциями: Международный пакт о гражданских и политических правах; Международный пакт об экономических, социальных

икультурных правах; Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации; Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации

вотношении женщин; Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания; Конвенция о правах ребенка. Эти международные конвенции, на сегодняшний день, ратифицировали и проводят свою политику в отношении прав человека в соответствии с ними более трех четвертых всех стран мира.

Данные международно-правовые документы предусматривают различные меры защиты прав человека по: изучению ситуаций по правам человека; расследованию установленных нарушений прав человека; рассмотрению жалоб о нарушенных правах отдельных лиц, групп или неправительственных организаций; подготовке списков и предложений о постановке вопроса об индивидуальной уголовной ответственности лиц, допустивших нарушения прав человека и др.

Всистеме ООН существуют комитеты, комиссии, иные подразделения, содействующие защите прав человека, которые осуществляют следующие функции: разрабатывают международно-правовые акты по правам человека; проводят контроль за исполнением государствами обязательств по правам человека; предоставляют информацию по технико-гуманитарной помощи. Структуру ООН целесообразно рассматривать на уровне двух разрезов: 1) деятельность главных органов ООН в области прав человека (Генеральная Ассамблея, Совет Безопасности; Экономический и Социальный Совет (ЭКОСОС), Совет по опеке, Международный Секретариат) 2) деятельность специализированных учреждений (Комиссия по правам человека, Центр по

правам человека; Комиссия по положению женщин; Подкомиссия по

67

65

предупреждению дискриминации и защите меньшинств) [121, 62-63]. Основной формой деятельности Комитетов является изучение

периодических отчетов, предоставляемых государствами-участниками. Существующие механизмы отчетности, очевидно, не могут заставить не послушные государства изменить свою практику. Однако они могут создать для государств дополнительные стимулы к улучшению или закреплению своей репутации с точки зрения соблюдения прав человека. Процесс подготовки отчета требует изучения национального законодательства и практики, в ходе которого могут быть обнаружены области, в которых необходимы или возможны улучшения. Он также служит своего рода конкретным периодическим напоминанием государственным чиновникам об их международно-правовых обязательствах.

Поскольку источником прохождения отчетов о соблюдении прав человека является правительство страны, которое предоставило их, то они могут являться последними комментариями по всем механизмам международного контроля. Еще одной положительной стороной систем отчетности является то, что они позволяют обсуждать проблемы соблюдения прав человека до того, как они станут очень серьезными.

Центральным органом по руководству и координации в сфере прав человека является Комиссия ООН по правам человека, которая работает под эгидой ЭКОСОС. Комиссия занимается практически всеми проблемами, связанными с защитой прав человека и проводит следующие мероприятия по правам человека: защита прав граждан, предотвращение их гибели, устранение опасности для жизни и здоровья людей исследование и подготовка докладов и рекомендаций для ЭКОСОС; подготовка проектов конвенций и деклараций и другие мероприятия, связанные с защитой прав человека.

Кроме того, Комиссия по правам человека рассматривает индивидуальные сообщения (жалобы) отдельных граждан государств, подписавших (первый) дополнительный протокол к конвенции. Их рассмотрение проходит в два этапа: в начале определяется приемлемость рассмотрения сообщения (до принятия решения, Комитет сообщает государству, в отношение которого поступило сообщение, свое мнение о желательности принятия предварительных мер, во избежание непоправимого ущерба жертве предполагаемого нарушения), а затем только наступает этап рассмотрения по существу, с целью разработки соображений Комитета. Согласно ст.3 Факультативного протокола к Пакту о гражданских и политических правах, Комитете может признать неприемлемым любое сообщение, которое является анонимным или по его мнению, является злоупотреблением правом на представление таких сообщений или несовместимо с положениями Пакта. Хотя решения, принимаемые Комиссией по правам человека, не являются обязательными для выполнения, ряд государств уже принял по ним соответствующие меры [122, 14].

Комиссия ООН по правам человека выработала новаторскую серию

68

66

«тематических» подходов к рассмотрению конкретных видов нарушений прав человека, а начало этой деятельности было положено в 1980 году. Только за первые десять лет своего существования эта рабочая группа рассмотрела свыше 19 тыс. различных дел, среди которых были случаи скоротечного или произвольного применения смертной казни, незаконного ареста, религиозной нетерпимости, нарушение неприкосновенности жилища, частной жизни, достоинства и других прав человека.

С Комиссией по правам человека тесно сотрудничают: Верховный комиссар ООН по правам человека, созданный в целях поощрения, защиты и эффективности осуществления всеми людьми гражданских, политических, культурных и социальных прав и Центр по правам человека, деятельность которого направлена на создание национальных и региональных институтов

иинфраструктуры по защите прав человека и соблюдению законности.

Всистеме ООН действуют и другие специализированные органы – Комиссия по положению женщин, Подкомиссия по предупреждению дискриминации и защите меньшинств, Комитет по правам ребенка, Комитет против пыток и другие органы, основной целью которых является защита прав человека.

На сегодняшний день одной из старейшей правозащитной организацией является Международная лига по правам человека, которая была создана в США еще в 1941 году. В своей деятельности Лига руководствуется предписаниями Всеобщей декларации прав человека и теми конвенциями, которые закрепили неотъемлемые права человека. Лига имеет особый консультативный статус при ООН и ведет наблюдение за правами человека во всех странах, в том числе и в Казахстане, где по мнению координатора П.Залмаева, после объявления в 1991 году независимости, число случаев нарушения прав человека увеличилось. «Вся судебная система находится в зависимости от исполнительной власти, послушно выполняет приказы сверху. Эта репрессивная система, зависящая от прихоти исполнительной власти, нарушает не только оппозиционеров и СМИ, но и права обычных

граждан. Речь идет о незаконных задержаниях, арестах, пытках» [123]. Деятельность Международной лиги направлена на отслеживание

ситуации в области демократии и прав человека, также на защиту тех, кто рискует свободой и жизнью, защищая общечеловеческие ценности.

Соблюдение прав человека отражает показатели гуманности и цивилизованности правового государства. Однако в настоящее время нарушения прав человека существуют даже в странах с развитой демократией. ООН стремится к тому, чтобы сделать Декларацию прав человека документом прямого действия, положения которой должны быть направлены на реализацию и претворение основополагающих норм Декларации в жизнь и не искажая их сути конкретизироваться и подкрепляться в национальном законодательстве. Данное теоретическое положение находит свое отражение на практике в следующем виде: так, Европейские структуры по защите прав и свобод предусматривают рассмотрение обращений не только от лиц, чьи права уже нарушены, но

69

67

также и от тех граждан, чьи права могут быть нарушены.

Институту судебного контроля во многих странах мира отводится особое место, который произведен от конституционного контроля. На сегодняшний день он является наиболее эффективным институтом судебной защиты и полностью находится в ведении судебных органов. Институт не только выполняет функции отправления правосудия, но и является правозащитным механизмом в области прав и свобод человека и гражданина. Правом конституционного контроля в различных государствах обладают либо специальные конституционные суды, либо конституционные советы, либо конституционные трибуналы. В Казахстане конституционно учрежден

Конституционный Совет.

Граждане республики Казахстан не являются субъектами обращения в Конституционный Совет, они обращаются за защитой своих нарушенных прав в суды общей юрисдикции. Если законы и иные нормативно-правовые акты ущемляют конституционные права и свободы человека и гражданина, то суды, в порядке ст.78 Конституции, могут ставить вопрос о неконституционности таких законов, обязаны приостановить разбирательство дела и обратиться в Конституционный Совет с представлением о признании их несоответствующими нормами Конституции, что является дополнительной гарантией соблюдения конституционных прав личности т.к. это является не только правильным разрешением конкретного дела, но и предотвращением возможных ошибочных решений судов и других государственных органов, основанных на применении такого акта. В этом смысле суд преследует и профилактическую цель: признание того или иного нормативно-правового акта неконституционным не допускает его последующего применения, а следовательно, и вероятных нарушений конституционных прав и свобод граждан [124, 25-34].

В США вопрос о конституционности подлежащего применению закона ставится, рассматривается и решается только в связи с конкретным судебным разбирательством, т.е. применяется конкретный (инцидентный) контроль, Рассматриваемый вид контроля действует и в ряде стран континентального права, где существует центральная система конституционного контроля. Также широко используется в странах с децентрализованной системой конституционного контроля, где все суды правомочны сами решать вопрос о конституционности применяемой ими нормы права. В данной связи суды общей юрисдикции не осуществляют контроль за соответствием нормативноюридических актов конституции, а лишь ставят вопрос о конституционности нормативных актов перед конституционным судом в виде запроса в связи с рассмотрением конкретного судебного дела и лишь в этих пределах обеспечивать соответствие закона конституции [8, 174].

В странах континентального права (Франция, Испания, Италия, ФРГ, Австрия, Португалия, и др.), вопрос о конституционности может быть поставлен по собственной инициативе органа конституционного контроля.

70

68

Поэтому в данных государствах функционирует специализированный конституционный суд. Который осуществляет абстрактный контроль за конституционностью законов, контролирует соблюдение законодателем конституции, устраняет возможные нарушения законодателем прав и свобод человека в процессе принятия нормативных правовых актов, разъясняет и комментирует положения конституции.

Следующим видом конституционного контроля является подача жалобы (коллективной или индивидуальной) в конституционный суд. Конституционная жалоба является важным правовым средством защиты индивида от произвола государства и дает гражданину право обжаловать, если он считает, что закон, нормативные акты или судебные решения нарушает его конституционные права. Объектом жалобы может быть любой акт публичной власти - законодательной, исполнительной (действие или даже бездействие ее), а также судебной, если таким актом, по мнению индивида, нарушаются его права.

Конституционная жалоба, будь то индивидуальная или коллективная, является важной гарантией защиты прав гражданина от произвола властей, и обеспечивает развитие конституционно-правовых начал демократии, основу которой составляют права и свободы человека, а также способствует отмене правонарушающих законов и защите прав и свобод человека.

Конституционная индивидуальная жалоба в настоящее время широко применяется в таких западных странах, как Австрии, ФРГ, Испании, Португалии, Турции, и др. Данное положение направлено на защиту индивида от угрозы, исходящей от исполнительной власти с ее разросшимся чиновничьим аппаратом, от судейского корпуса, который может вынести решение на основании противоправного закона. Однако в таких странах как Франция или Италия такая форма конституционного контроля не предусмотрены.

Вразличных странах мира практика функционирования Конституционного суда отличается своим механизмом применения. К примеру, законодательство ФРГ в отношении прав и свобод граждан находится под контролем Федерального конституционного суда. Используя форму абстрактного контроля норм, Федеральные и земельные органы исполнительной власти, а также парламентское меньшинство обладают правом запроса о конституционности любого вступившего в силу закона. В случаях, когда судья убежден, что закон противоречит нормам Конституции, то он правомочен и даже обязан направить запрос в Федеральный конституционный суд (далее Суд). Если заявитель считает, что решением суда нарушаются его основные права, то каждое такое решение может быть обжаловано перед Судом путем подачи конституционной жалобы. Кроме того, каждый судья может и должен запросить Суд о правомерности применяемого закона. Если кто-либо злоупотребляет правами и свободами в борьбе против существующего свободного демократического строя, то Суд правомочен решать вопрос о лишении лиц такими правами.

ВРоссийской Федерации введены новые юридические процедуры в

71

69

качестве правовых гарантий прав человека (процедура судебного обжалования неправомерных действий должностных лиц, процедура судебного контроля над арестами). В России возникает судебная практика, направленная на обеспечение прав человека. В частности, это некоторые решения Конституционного суда РФ, других судов [125, 10].

Во Франции Конституционный Совет успешно функционирует более 40 лет. Долгое время во Франции законодатель считался высшим государственным органом, которому отводилась роль наиболее эффективного правозащитного механизма, а за судами не признавались контрольные полномочия и в этой связи французская правовая система долгое время была закрыта для конституционной юрисдикции. Однако в Конституции Франции 1958 г. была предусмотрена форма превентивного конституционного контроля, которая осуществляется Конституционным советом. Данным фактом Конституция лишила законодательную власть ее приоритетного положения в системе правозащитных механизмов и тем самым превратила закон из абсолютной по значению нормы в подконтрольный Конституционному совету правовой акт. Однако в плане защиты прав и свобод индивида во французской системе конституционного контроля имеются недостатки, т.к. она ограничивается только абстрактным предварительным контролем и не предусматривает таких правозащитных форм, как конкретный (инцидентный) контроль и индивидуальная жалоба. В данном контексте длительное время велась дискуссия, в ходе которой ставился вопрос о необходимости проведения реформы системы конституционного контроля путем введения института индивидуальной жалобы, а также конкретного контроля [126, 103].

Профессор Ф. Люшер, кроме введения конкретной формы контроля и индивидуальной жалобы, предлагает предоставить право на обжалование законов специализирующимся в области защиты прав и свобод ассоциациям и неправительственным организациям. Официальный список таких организаций, регулярно утверждаемый Конституционным советом, гарантировал бы им право наравне с парламентариями подавать должным образом оформленные ходатайства и жалобы [127, 376]. Тем самым усиливаются роль и основополагающие функции Конституционного совета в области защиты прав и свобод человека и гражданина.

Если рассматривать вопросы Конституционного контроля в Италии, то органические законы до их промульгации Президентом страны, регламенты палат парламента до их применения подлежат обязательному конституционному контролю. Что касается обычных законов, то Конституционный совет правомочен вмешаться лишь в том случае, если после голосования по закону в парламенте и до его промульгации в Совет поступает запрос относительно конституционности этого правового акта. Правом запроса наделяются Президент, Премьер-министр или председатель

70