Обеспечение конституционно-правовых гарантий личных прав человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности. Учебное пособие

договаривались между собой. Поэтому потерпевшая сторона имело право востребовать с преступника материального возмещения за причиненный вред либо ущерб. Так, за убийство или членовредительство предполагалось выплатить пострадавшей стороне «кун», которая освобождала от кровной мести [46, 273].

Важным моментом в истории казахского права является время хана Тауке, когда возникает наиболее важный акт обычного права казахов под названием «Жетi Жаргы» В политической и правовой истории об этом документе говорят и пишут как о Национальной Хартии казахского общества, Так, С.Озбекулы, свод законов «Жетi Жаргы» в своей работе «Право кочевой цивилизации Казахов», считает национальным достоянием казахского народа, «подлинный образец народного творчества, результат реализации государственно-правовых идей таких выдающихся мыслителей, как Толе би, Казыбек би и Айтеки би, которые служение Отечеству ставили выше своей жизни» [47, 81-82]. Инициатором данного исторического документа был хан Тауке, который впервые создал правовую систему в Казахстане.

Несмотря на то, что «Жетi Жаргы» написан еще в XVII веке, некоторые его положения являются актуальными и сейчас. Точная дата утверждения данного свода законов не известна. По предположению Н.Усерова «Жетi Жаргы» (Семь установлений) утверждены в 1680 году [48, 16]. По мнению С.Озбекулы, данный правовой документ утверждался в течении 1684-1685 годов [47, 125]. После утверждения «Советом биев», «Жетi Жаргы» были устно распространены среди народа.

Огромное значение Национальной Хартии казахского общества «Жетi Жаргы», заключается в том, что он явился в качестве кодификаций норм обычного права, через него произошло объединение всех гуманитарных институтов того периода. В этом документе, отмечает Т.Культелеев, объединено значительное число уголовно-правовых, гражданско-правовых норм и норм обычного права, предусматривается ответственность за преступления против личности, против имущественных отношений и за преступления в области семейно-брачных отношений. [49, 231].

Из всего сказанного следует, что основной целью обычного казахского права является: примирение сторон, возмещение причиненного правонарушителем ущерба жертве, восстановление правосудия и т.д. Т.е. оно направлено не на наказание преступника, а на смягчение последствий преступления, восстановление прав и законных интересов потерпевшего путем установления благоприятных взаимоотношений между жертвой и преступником. В этом, на наш взгляд, кроется большая гуманистическая направленность обычного казахского права. Изложенное свидетельствует о том, что казахское общество имело высокий уровень правосознания и правовой культуры, что позволяло обходиться без специального полицейского органа, ограничиваясь лишь справедливыми решениями биев и аксакалов.

23

21

Имея в виду историческое и правовое развитие гуманитарных принципов нового времени (XVII-XIX в.в.) и не затрагивая подробно последующие периоды, обратимся к анализу современной правовой действительности, отражающей гуманитарный статус человека и гражданина. В наиболее развернутом виде права человека в современную эпоху получили отражение во Всеобщей декларации прав человека, принятой в виде резолюции Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года. Впервые в статьях 1-12 подробно определила право на жизнь, равенство всех людей, право на свободу и личную неприкосновенность, право на охрану жилища, гражданские и политические права, и в этом ее большое международное значение. Данный документ, впервые закрепил перечень гражданских,

рекомендательный характер. Однако права и свободы, провозглашенные в декларации, рассматриваются в качестве юридически обязательных обычных или договорных норм.

Казахстан, является равноправным членом мирового содружества. Основанием приема в ООН было достижение Казахстаном независимости в результате распада Союза ССР. За всю свою историю Казахстан не совершал агрессивных действий против других государств, старался внести свой вклад в дело укрепления мира, мирных отношений между народами.

Важную роль с точки зрения реальности гарантий осуществления прав и свобод человека сыграло принятие Международного пакта о гражданских

и политических правах и Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.), который был ратифицирован многими государствами, и вступил в силу в 1976 году. Несмотря на то, что Международные принципы и нормы, содержащиеся в этих документах Республикой Казахстан признаются, и добросовестно выполняются обязательства, вытекающие из международных договоров, на сегодняшний день оба пакта остаются нератифицированными. По этой причине граждане Республики Казахстан, не могут обращаться в Комитет по правам человека ООН или другие правозащитные организации за правовой защитой, в случаях, когда ими исчерпаны внутренние средства правовой защиты [50, 76]. Значение этих документов состоит в том, что они впервые комплексно регламентировали основные права человека, которые получили широкое отражение в конституциях и законодательных актах большинства государств, являющихся членами Организации Объединенных Наций.

Правовые документы, к которым мы обращаемся сегодня, включает в себя и Европейскую Конвенцию о правах человека 1950 года, Конвенцию

ООН против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания 1984 года, Конвенцию о правах ребенка 1989 года и др. Коротко рассмотрим указанные документы.

Европейская Конвенция о правах человека была открыта для подписания 4 ноября 1950 года и вступила в силу 3 сентября 1953 года, после

24

22

того как была ратифицирована 10 государствами. Так же как и статья 5 Всеобщей декларации прав человека и статья 7 Международного пакта о гражданских и политических правах, статья 3 Европейской конвенции гласит: «Никто не должен подвергаться пыткам и бесчеловечным и унижающим достоинство видам обращения и наказания. В шестом Протоколе к Европейской конвенции о правах человека отменяется смертная казнь, и в настоящее время в странах ратифицировавших указанный протокол смертная казнь отменена.

На основе Европейской конвенции создана мощная система защиты индивидуальных прав личности. Решения Европейской конвенции по правам человека для стран-участников являются обязательными и последние должны пересмотреть свое внутреннее законодательство в соответствии с конвенцией.

Конвенция ООН против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания 1984 года.

Она вступила в силу в 1987 году и была ратифицирована 117 государствами. В данном документе впервые в статье 1 дано определение «пытки», а государства обязуются предпринимать эффективные законодательные, административные, судебные и другие меры для предупреждения пыток (ст.2). Уголовный кодекс Казахстана 1997 года (статья 107), объявляя «пытку» и «истязания» преступлениями, не использует определение «пытки» Конвенции.

Важным аспектом является, что Комитет против пыток правомочен изучать доклады государств-участников Конвенции, а также может рассматривать жалобы как государств (статья 21), так и отдельных граждан (ст.22), при получении достоверной информации о применении пыток, члены Комитета могут посетить эту страну и провести расследование.

Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания принята Резолюцией Генеральной Ассамблеей ООН 39/46 от 10 декабря 1984 года и направлена на повышение эффективности борьбы против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство вида обращений и наказаний, во всем мире. В соответствии с принципами, провозглашенными в Уставе ООН, признание равных и неотъемлемых прав всех членов человеческой семьи является основой свободы, справедливости и всеобщего мира. Эти права вытекают из достоинства, присущего человеческой личности.

29 июня 1998 года Парламент Республики Казахстан ратифицировал указанную Конвенцию. Ратификация – это, во-первых, шаг к использованию международных стандартов и инструментов в обеспечении и гарантии реализации и защиты этих прав и свобод, во-вторых, взятие Казахстаном на себя юридических обязательств по приведению своего законодательства в соответствие с ней, и осуществление практических мер по ее выполнению, согласно ст.4 Конституции, где говорится, что: «Международные договоры, ратифицированные Республикой Казахстан, имеют приоритет перед ее законом».

25

23

В данном случае – по мнению профессора Мишина А.А., - мы встречаемся с примером, когда международно-правовой документ ООН становится важным фактором развития конституционализма, т.к. он позволяет вести серьезные нормативные ограничения уже привычного произвола в отношении личности либо при пересмотре и дополнении конституций, либо что важнее, при осуществлении применения конституционных прав личности в конкретных странах» [51, 65].

Изложенные выше идеалы гуманизма и справедливости, нашли свое преемственное отражение в Конституции Республики Казахстан, которая, по существу, начиналась с принятия «Декларации о государственном суверенитете» от 25 октября 1990 года, Конституционного Закона «О государственной независимости Республики Казахстан» от 16 декабря 1991 года и Конституций 1993 и 1995 г.г.

Конституция Республики Казахстан принятая на республиканском референдуме 30 августа 1995 года закрепила новую концепцию прав и свобод человека и гражданина, согласно которой гражданин вовлечен в устойчивую политико-правовую связь с государством, состоящую из взаимных прав, обязанностей и ответственности, признается самостоятельным субъектом, способным самоутвердиться в качестве достойного члена общества. Конституция РК является основным [правовым] механизмом защиты прав и свобод личности, который впервые в отечественной практике стал правовым документом, где установлен конституционный статус человека и гражданина, воплощен широкий перечень прав и свобод человека.

Казахстан, постепенно присоединяется и ратифицирует международные пакты, конвенции, договоры, возлагая на себя большую долю ответственности по исполнению закрепленных в данных документах обязательств. Тем самым демонстрирует, что республика поддерживает и активно участвует в демократических реформах мирового сообщества, подтверждая, что курсом молодого динамично развивающегося государства является благополучие и процветание народа и страны.

1.3 Понятие и соотношение гуманитарных институтов и гуманитарных принципов конституционного права

Прежде чем рассматривать дефиниции «гуманитарные институты» и «гуманитарные принципы», на наш взгляд, необходимо рассмотреть, что представляют собой понятия «гуманизм», «гуманитарное право». Гуманизм в

переводе с латинского означает человечный, что на наш взгляд, выделяет заботу о человеке, уважение его достоинства, соблюдение и защиту прав и свобод личности как основные приоритеты. Гуманитарное право – по мнению Чернякова А.А., – совокупность норм права, закрепляющих полный правовой статус человека и гражданина в режиме, обеспечивающим возможность свободного осуществления правовых интересов, гарантированную на охрану и защиту авторитетом права, силой закона,

26

24

властью государства. В демократическом обществе определение полного правового статуса человека и гражданина является обязанностью государства, которое руководствуется стандартами рекомендательных принципов и норм международного права [4, 45].

Соотношение гуманитарных институтов и гуманитарных принципов конституционного права, в контексте рассматриваемой проблемы, следует проводить через категории целое и часть, где в качестве целого будут гуманитарные институты. Тогда как гуманитарные принципы, хотя и составляют ядро, но будут лишь частью (основой) гуманитарных институтов, поскольку последние объединяют родственную группу юридических норм, включая в их состав и гуманитарные принципы. К числу основных (применительно к теме исследования) принципов гуманитарного права, по нашему мнению, следует отнести следующие: признание человека и гражданина, его жизни, прав и свобод высшей ценностью; принадлежность прав и свобод человека от рождения; абсолютность и неотчуждаемость прав

исвобод; равенство перед законом и судом; судебная защита; неприкосновенность; недопустимость ограничения прав и свобод по политическим мотивам; законность; обеспечение государством защиты прав

исвобод человека и гражданина; недопустимости физического, психического либо иного воздействия (см. Таблицу № 2).

Вконституционном праве Республики Казахстан могут быть и другие принципы, которые по содержанию приобретают (являют собой) гуманитарный характер. С учетом этого отметим, что гуманитарные принципы связаны с правами и свободами человека и непреложно составляют их сущность. Иными словами отметим, что любое, в т. ч. и личное субъективное, право человека основано на гуманитарных принципах. Сотрудники оперативно-розыскных подразделений, осуществляющих ОРД, должны исходить из того, что, соблюдая права человека и гражданина, они тем самым проводят в жизнь идею гуманитарных принципов.

На основе проведенного анализа сделаем попытку сформулировать в позитивном аспекте определение исследуемого понятия. Гуманитарные

принципы – это основополагающие начала правового характера, содержащиеся в актах международного права и получившие трансформацию в нормах национального права как естественные, неотъемлемые и неотчуждаемые общечеловеческие интересы, блага и ценности.

Вотличие от гуманитарных принципов, более широким представляется понятие «гуманитарный институт», которое содержит в себе систему правовых норм. В свою очередь, каждая правовая норма основана на идее гуманитарных принципов. Причем отметим, что данное понятие воплощает в себе типичные черты, которые характерны для общего содержания – «правовой институт».

Гуманитарный институт как понятие обычно включает родственные или однородные нормы права. Оно является по форме и содержанию сложным институтом, из него важно выделить те из них, которые имеют

27

25

сугубо гражданско-личностный характер. В частности, право на личную свободу, право на неприкосновенность частной жизни, право на неприкосновенность жилища, личную и семейную тайну, право свободного передвижения и свободного выбора местожительства. С учетом этого, конкретно перечисленные конституционно-правовые нормы объединяются в общую группу под названием «гражданско-личностные институты» и, по существу, составляют предмет нашего исследования. Однако при рассмотрении вопросов избранной темы могут (но лишь эпизодично) затрагиваться смежные конституционно-правовые институты. С учетом изложенного сформулируем определение рассматриваемого понятия.

Гуманитарный гражданско-личностный институт – правовой идеал,

воплощенный в системе конституционно-правовых норм, объединенных в родственную группу и направленных на регулирование общественных отношений, затрагивающих личные права человека.

Затрагивая аспекты развития гуманитарных принципов в сфере оперативно-розыскной деятельности, представляется необходимым затронуть вопросы возникновения, становления и развития института сыскных (розыскных) служб. «У каждого народа, создавшего национальную государственность, неизбежно возникает потребность в особом аппарате, призванном осуществлять борьбу с правонарушениями. Такие аппараты существовали во всех странах со времен античности и явились прообразом полиции в сегодняшнем ее понимании» [52, с. 38].

В истории сыска примечательным можно назвать тот факт, что вплоть до распада СССР и в дальнейшем до принятия Закона об ОРД в 1994 году, оперативно-розыскные подразделения осуществляли свою деятельность на основе законодательства СССР, регламентирующего данную деятельность. Необходимо отметить, что именно в советское время была фактически заложена теория розыскной работы и ее методология, разработано, сформировано и развито оперативно-розыскное законодательство, заложены правовые, организационные, информационные, тактические, нравственные основы ОРД. При этом проведены исследования в области данной деятельности и подготовлены фундаментальные работы, достигнуты значительные научные результаты, созданы централизованные информационно-поисковые системы (ИПС) оперативно-розыскного назначения, внедрены последние достижения науки и техники, усовершенствованы средства и методы в данной сфере.

Конституция РК 1993 г. (что является важным) ориентировала органы, уполномоченные осуществлять данную работу, на применение розыскных действий на основе и в соответствии с законом, с соблюдением прав и свобод человека и гражданина. Это означало, что деятельность сотрудников милиции должна осуществляться строго в соответствии с законодательством, регламентирующим розыскную деятельность. Исторически первым нормативным актом, регламентирующим организацию деятельности органов, уполномоченных осуществлять оперативно-розыскную деятельность в РК,

28

26

явился Закон Республики Казахстан от 15 сентября 1994 г. «Об оперативнорозыскной деятельности».

В качестве вывода по данному подразделу отметим, что в условиях современного гражданского общества естественное право раскрылось как неотчуждаемое, прирожденное право человека, обеспечивающее его высокое достоинство и статус. К этому идеалу стремятся многие государства, поставившие цель построить правовое государство, основной идеей которого являются гарантии защиты прав каждого индивида в отдельности, а не только общества в целом.

1.4 Задачи и функции государства по обеспечению гуманитарных институтов конституционного права

В ст. 1 Конституции провозглашает себя правовым, демократическим государством, высшими ценностями которой является человек, его жизнь, права и свободы, т.е. формирование правового государства неразрывно связано с демократизацией всех сфер частной и общественной жизни. Основными принципами такого государства являются: гуманизм, равенство, справедливость, демократизм, милосердие, сострадание, уважение к личности. Только в обществе, основанном на нравственных началах, солидарности и согласовании интересов всех проживающих в государстве людей, может утвердиться правовое государство. В Конституции нашли свое отражение и закрепление международно-признанные принципы защиты прав и свобод человека и гражданина. Так, многие статьи [идейно] идентичны статьям международных документов по правам человека, что говорит о признании Казахстаном многих международно-признанных демократических институтов и многолетнюю практику различных государств, которые нашли свое отражение в международных документах. Например, статьи 12, 13, 14, 15, 16, 30, 33 и т.д. Конституции Республики Казахстан говорят о естественных, личных правах человека, которые нашли законодательное закрепление, т.е. являются гарантией для человека, и в случае нарушения этих прав и свобод, есть внутренний механизм защиты законных прав и свобод граждан. Каждый, кто считает, что его права нарушены, может обратиться за квалифицированной помощью на предмет восстановления нарушенных прав и за защитой спорного права. Данное положение является важным этапом в формировании правового государства, поскольку такому государству присуще не только юридическое равенство всех граждан, но и создание материальных, политических, правовых, социальных и других гарантий для его обеспечения. Это исходное базовое положение, как отмечено выше, определяет содержание и структуру специального раздела 2 Основного закона, посвященного правам и свободам человека и гражданина. Отраженные в нем принципы и нормы значительно расширяют круг прав и свобод с учетом конституционного опыта цивилизованных государств и содержания международно-правовых актов о правах человека.

По этому поводу нельзя не согласиться с мнением выдающегося

29

27

ученного правоведа Г.Сапаргалиева, который отмечал, что «Конституция Республики Казахстан является документом, вобравшим в себя все наиболее ценное, демократическое, гуманное, что содержится в общепризнанных международно-правовых актах. В силу того, что Конституция – Основной закон государства, она не указывает источники. В то же время Конституция Республики Казахстан в ряде случаев прямо обращается к нормам международного права… Конституция Республики Казахстан является правовой основой формирования национального законодательства, ориентированного на общепризнанные нормы международного права» [53, 71].

В связи с принятием Конституции Республики Казахстан 1995 года, которая учла происходящие демократические, экономические, социальные, правовые и др. перемены в стране, необходимым является изучение

института конституционной ответственности, с учетом последних,

современных изменений. Однако ученными на данную проблему обращается недостаточное внимание. Необходимо учитывать, что этот вопрос является важным, неотъемлемым элементом стабильного развития государства.

Конституционная ответственность, - считает Сартаев С.С., – это установленная в пределах санкции мера государственного принуждения, применяемая к лицам за нарушение норм конституционного права в форме личного или организационного характера воздействия. Ее основные принципы: 1. справедливость; 2. законность; 3. неотвратимость; 4. обеспечительность; 5. процедурность. Реализация конституционной ответственности должна проводиться в целях: 1. соблюдения конституционной законности; 2. обеспечения конституционного правопорядка» [54, 22]. «Конституционная ответственность, - по мнению Сапаргалиева Г.С., - может быть представлена в двух значениях: 1) ответственность за нарушения норм Конституции в широком значении; 2) ответственность, предусмотренная в других источниках конституционного права. Отличия между «широким» и «узким» пониманием конституционной ответственности можно проследить при рассмотрении состава правонарушения и особенностей норм конституционного права» [55, 7].

Баймаханов М.Т. данную проблему представляет в своей монографии в следующем аспекте, когда конституционная ответственность может применяться при отсутствии четко выраженных, формализованных критериев для оценки поведения субъекта конституционно-правовых отношений, т.е. ответственность высших должностных лиц, которые не выполняют конституционных функций, задач, обязанностей, возложенных на государственные органы, их должностных лиц и граждан [56, 9].

В связи с изложены, считаем, внимательное изучение данной проблемы необходимо для защиты конституционного строя Республики Казахстан, охраны общественного порядка, обеспечения и защиты прав и свобод человека.

Государство для выполнения своей основной функции - защиты и

30

28

охраны прав и свобод граждан - должно быть оснащено системой процедур, механизмов, институтов, регулятивных и охранительных мер, гарантирующих и обеспечивающих защиту прав индивида. Обширная и разнообразная система органов и процедур, защищающих права человека, создаёт механизм, без которого не может функционировать ни одно государство. Цель правовой государственности - служение потребностям личности. Отсюда, по существу, возникает приоритет личности, порождающий отношения между индивидом и государством. Законодательно закрепленные гарантии прав и свобод человека и гражданина должны восприниматься как условия (юридические средства и меры правозаконности), направленные на обеспечение практического их осуществления, охрану и защиту их от посягательств [57, 57-61]. Это означает, прежде всего, приоритет прав и свобод в деятельности всех органов государства, их ориентацию на эти приоритеты, они же определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов (п.2 ст.12 Конституции РК).

Гарантии прав человека имеют двойную функцию: они являются мерилом морали и принципом построения политики государства (формирование среды господство права). Осуществление прав человека укрепляет государство, уменьшая потенциальные возможности возникновения конфликтов, а также укрепляет экономику, вызывая доверие к постоянству и к предсказуемости, неподкупности и прозрачности осуществления существующих законов [58, 17]. Именно этой цели, по существу и служит Закон об ОРД, который составляет сферу права. По этой проблеме интересным представляется замечание А.А.Матюхина, который определяя концептуализацию права как институт, конкретизирует «понимание сферы права как совокупность отдельных институтов права» [59, 428]. Сфера права обычно схематизируется как функционирующая специализированная правовая культура. Она не исчерпывается исключительно областью правосознания. По мнению А.А.Матюхина, сфера права включает в себя семь элементов: 1) правосознание, 2) правоотношения, 3) правовые нормы; 4) правоприменение; 5) правотворчество; 6) правовую науку и философию права; 7) правовое образование.

Рассмотрим указанные элементы с точки зрения применения их правоохранительными органами, осуществляющими ОРД (см. Таблицу № 3):

- правосознание: действует при совершении таких действий как задержание, наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию и т.д.;

– правотворчество: любой закон действует эффективно в том случае если он не противоречит действительности, поэтому законодатель следит за своим «хозяйством» т.е. в необходимых случаях отменяет старые законы, принимает новые, изменяет, дополняет либо приостанавливает действующие законы. Эти требования, безусловно, распространяются и на Закон об ОРД;

31

29

– правовое образование: именно роль юридической науки состоит в том чтобы исследовать сферу общественных отношений, поскольку именно в ней происходит правовое образование;

- правовые нормы: изложены в Конституции и Законах Республики Казахстан, а также иных нормативно-правовых актах. Все ли нормы Закона об ОРД являются правовыми или нет? «Категория «правовая норма», «норма права», «юридическая норма» обычно (в практике) рассматриваются как идентичные понятия. Однако следует учитывать, что понятие «правовая норма» содержит в себе, помимо общих требований, критерии правового (сущностного) характера, которым должны соответствовать все нормы права. Такими сущностями являются реальность (истинность), справедливость, гуманность, равенство, авторитетность (признание государством), то есть все то, что воплощает в себе идея права. С этим учетом представляется логичным отличать правовые нормы от юридических норм по причине (основаниям), что не все нормы, в особенности юридические, могут быть правовыми. Аналогично этому принято считать, что не все законы являются правовыми» [4, 130]. Следует заметить, что некоторые нормы закона об «оперативно-розыскной деятельности» не отвечают требованиям правового критерия. В частности проведение ОРМ предполагает нарушение правовых норм, предусмотренных Конституцией (неприкосновенность частной жизни, негласное прослушивание и запись телефонных и иных переговоров граждан, проникновение в жилые помещения, наблюдение с использованием технических средств за гражданами и т.д.);

–правоприменение: правовые нормы должны правореализовываться т.е. все нормы права, отраженные в правовых документах, соответствующих всем нормам права (Конституция, Указы Президента, Законы РК, нормативно-правовые акты) рассчитаны на правоприменение;

- правоотношения: одним из основных компонентов является право, которое фактически возникает в среде общественных отношений, поэтому все действия работников оперативных служб осуществляются в режимах правовых отношений;

–правовая наука и философия права: все изложенные позиции, которые касаются сферы права, составляют предмет правовой науки и философии права. Государство в сфере права следует оценивать как один из важнейших разделов философии права. Государство в сфере права – это есть концепция, но лишь с одной стороны, а с другой – это реальность отношений.

Представляется, что сфера права, этим не исчерпывается. Логичным следует считать [как институт сферы права] также и «юридическую практику». Именно сфера приложения Закона об ОРД охватывается понятием юридическая практика. Юридическая практика – это

деятельность по изданию (толкованию, реализации и т.п.) юридических предписаний, взятая в единстве с накопленным социально-правовым опытом. В правовой системе общества, а также в механизме правового регулирования, юридическая практика играет существенную роль, так как

она охватывает и влияет на все стороны жизни общества, способствуя

32

30