Обеспечение конституционно-правовых гарантий личных прав человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности. Учебное пособие

уголовного розыска (Центругрозыск) в Наркомате внутренних дел. В городе Москве образовывается Московское управление уголовного розыска (МУУР), а на местах создаются специальные отделы уголовного розыска. Цетругрозыск издавал ведомственные нормативные акты (приказы, правовые акты, циркуляры и т.д.), а также контролировал деятельность губернских и городских органов уголовного розыска.

Процесс становления органов милиции повсеместно проходил в трудных условиях, вызванных военной интервенцией и гражданской войной, а также отсутствием опыта и нехваткой кадров. В марте 1918 года, после окончательного утверждения советской власти в городе Верном была создана рабоче-крестьянская милиция (РКМ), а в июне того же года была образована служба охраны города. На сотрудников этого отдела была возложена задача борьбы с преступностью и бандитизмом. 5 октября 1918 года НКВД РСФСР утвердил Инструкцию о создании Главного Управления милиции Центрального Управления уголовного розыска, в функции которого входило осуществление ОРД. В связи с чем во всех губерниях с населением не менее 40-50 тысяч человек были созданы отделения уголовного розыска, в функцию которых входили охрана порядка путем расследования преступлений уголовного характера и борьбы с бандитизмом [77, 15]. Не смотря на то, что в Киргизской (Казахской) Автономной Советской Социалистической Республике, которая входила в состав РСФСР, официально Уголовный розыск был создан в октябре 1920 года, рубежом отсчета отечественного Уголовного розыска необходимо считать именно 5 октября 1918 года.

Центральное управление уголовного розыска состояло из двух основных частей (подразделений): производством дознания занималась активная часть, а другая – занималась секретной деятельностью, осуществляла негласные мероприятия, т.е. ОРД. Работа данной организации строилась аналогично работе Уголовного розыска РСФСР, т.е. Центругрозыск в качестве подотдела было образовано при Главном управлении милиции (Главмилиция) республики Казахстан, а в крупных городах организовывались уголовно-розыскные отделения. 27 ноября 1919 года специальным постановлением Президиума Семиреченского облисполкома был образован Вернинский отдел уголовного розыска, который осуществлял те же функции (активную и секретную). К концу 1920 года согласно «Положению о Рабоче-крестьянской милиции» от 10 июня 1920 года, была проведена реорганизация милицейских аппаратов. Милиция подразделялась на общую (уездно-городскую), уголовно-розыскную, промышленную и железнодорожную [78, 25]. В тот период штат уголовного розыска был незначительным, т.к. шла гражданская война, к примеру, «в приказе по Семиреченской областной милиции от 1 декабря 1921 года указано, что штат уголовного розыска города Верного состоит из начальника, 2-х агентов 1-го разряда, 3-х агентов 2-го разряда, регистраторадактилоскописта, старшего делопроизводителя и машиниста (всего 9

43

41

человек) В районных отделениях состояло по штату 4 человека (начальник, делопроизводитель и 2 агента)» [79, 419]. На проходившем 12 января 1921 года Коллегии НКВД Казахстана было одобрено и представлено на рассмотрение в Совет Народных Комиссаров республики «Положение об отделах комиссариата», которое заложило правовой фундамент НКВД в нашей стране [80, 7].

С первых дней зарождения уголовного розыска и ОРД, основными целями было соблюдение законности, утверждение демократичности, оперативности и научности в оперативной работе, взаимодействие с общемилицейскими подразделениями, с досудебной властью и населением. В целях оказания практической помощи и организации эффективного взаимодействия в борьбе с преступностью и повышения квалификации местных сотрудников милиции, органы Временной чрезвычайной комиссии (ВЧК) выделяли своих опытных сотрудников на места. Главное управление милиции Казахстана также уделяло большое внимание обучению и повышению квалификации сотрудников уголовного розыска и оперативнорозыскной работы.

В своей деятельности, в частности при осуществлении ОРМ, сотрудники милиции руководствовались «Инструкцией по уголовному розыску», разработанной и утвержденной Центругрозыском в конце 1919 года, а также нормативными актами, опубликованными официально. Тем самым просматривается правовая сторона и законность применения ОРД. Познание теории и практики ОРД с точки зрения исторического аспекта, позволяет сделать вывод, что в данной инструкции впервые были сформулированы и даны конкретные направления уголовного розыска и осуществления ОРД, для обеспечения эффективной безопасности человека, общества и государства от преступных посягательств. Немаловажным моментом являются акценты в инструкции на: порядок подчинения (иерархия) аппаратов Уголовного розыска и его субъектов, осуществляющих оперативную работу; гарантии соблюдения законности и прав граждан; цель работы уголовного розыска; специфические методы оперативной работы; сроки и порядок содержания лиц, находящихся под стражей; процессуальная процедура фиксации источников оперативной информации и методы ее проверки и т.д. Кроме того, были регламентированы процедуры обыска, осмотра, освидетельствования и т.д. Обращают на себя внимание и гуманитарные процессы, изложенные в инструкции, так в ней сказано, что брать под стражу можно лицо с чрезвычайной осторожностью, лишь в случаях крайней необходимости, когда есть опасение, что он скроется, или уничтожит следы преступления; при производстве дознания сотрудники должны обращаться с подозреваемым спокойно и вежливо, не угрожая и не причиняя ему напрасного беспокойства, тем более насильственных действий, в случае их отказа от дачи показаний, обратиться к другим средствам дознания; незаконных действия и произволы со стороны некоторых

44

42

сотрудников уголовного розыска по отношению к гражданам тщательно проверялись, и виновные строго наказывались и т.д.

С данной Инструкции начинается деятельность оперативно-розыскных служб Казахстана. Некоторые положения Инструкции актуальны и находят свои отражения в современных нормативно-правовых актах.

Если указанная инструкция регулировала применение ОРД сотрудниками милиции в досудебной стадии разбирательства, то в феврале 1923 года, согласно циркуляру НКВД № 1 698, была начата работа по применению разведывательных методов в местах лишения свободы. В марте 1937 года был образован специализированный отдел уголовного розыска – аппарат по борьбе с хищениями социалистической собственности и другими хозяйственными преступлениями (БХСС), данная работа возлагалась на общую милицию и уголовный розыск. Т.е. происходит разделение функций милиции на специализации: общую уголовную и БХСС, которое дало свои положительные результаты. Для раскрытия преступлений, посягающих на экономическую основу государства, также применялись оперативнорозыскные меры. В октябре 1941 года в составе НКВД был образован отдел по борьбе с бандитизмом, который осуществлял свою ОРД в тесном взаимодействии с аппаратами государственной безопасности. «Их силами уже в ноябре 1942 года были выявлены и ликвидированы 9 бандитских групп и 93 преступника, а за весь 1942 год 99 вооруженных групп преступников состоящих в основном из числа уголовных элементов и предателей» [79, 420]. В военные годы сотрудники милиции осуществляли свою деятельность в следующих направлениях: выявление дезертиров и провокаторов, лиц уклоняющихся от призыва и службы в армии, борьба с мародерством и др. Большое внимание в военные годы уделялось профилактике преступлений.

В первые послевоенные годы особо сложной оставалось криминогенная обстановка в стране. На это влияли не только разруха, голод, беспорядки, но и неоднократные амнистии уголовных элементов, что потребовало необходимости укрепления подразделений милиции, с целью активизации их деятельности. В 1948 году в системе областных управлений милиции и горрайорганов внутренних дел были созданы следственные аппараты, что было продиктовано необходимостью усиления борьбы с преступностью. В 1949 году органы милиции были переведены из министерства внутренних дел (МВД) в министерство государственной безопасности (МГБ), где находились до 1953 года [81, 95].

До начала 60-х годов казахстанская милиция укрепляет свои ряды, повышается их профессиональный уровень, они продолжают свою деятельность в борьбе с преступностью. В августе 1962 года Постановлением Совета Министров СССР утверждено Положение о милиции, согласно которому, казахстанская милиция являлась административноисполнительным органом республики. Данное Положение определяло цели, основные задачи, права и обязанности подразделений милиции [82].

45

43

Во второй половине 60-х годов принимаются эффективные меры, как государством, так и аппаратами МВД которые способствовали усилению борьбы с преступностью, дальнейшему укреплению Советской милиции, повышению авторитета и совершенствованию деятельности милиции. Дальнейшее изменение структуры и деятельности милиции связано с решениями партии и правительства об укреплении советской милиции, принятые в 1966-1979 гг.. 70-е-начало 80-х годов, характеризуются застойным периодом: несовершенство законодательства, слабый профессиональный уровень подготовки сотрудников милиции, отсутствие научно обоснованной правоохранительной политики и др. причины отрицательно повлияли на законность и правопорядок в стране, что привело к осложнению криминогенной обстановки в Казахстане, что вызвало необходимость принятия конкретных решений. Так, в 1985 году, для выхода из глубокого кризиса, осуществляется ряд реформ, такие преобразования имели существенное значение.

Важным является тот факт, что вплоть до распада СССР (август 1991 года), и в дальнейшем до принятия Закона об ОРД, субъекты данной деятельности осуществляли свою работу, на основе законодательства СССР, регламентирующей данную деятельность. Необходимо отметить, что именно

всоветское время была фактически заложена теория оперативно-розыскной работы и ее методология, разработано, сформировано и развито оперативнорозыскное законодательство, заложены правовые, организационные, информационные, тактические, нравственные основы ОРД; проведены исследования в области ОРД и подготовлены фундаментальные работы, достигнуты значительные научные результаты, созданы централизованные информационно-поисковые системы (ИПС) оперативно-розыскного назначения, внедрены последние достижения науки и техники, усовершенствованы средства и методы в данной сфере и многое др.

Принятие Конституции Республики Казахстан в 1993 году, ориентировало правоохранительные органы на применение ОРД на основе и

всоответствии с законом, с соблюдением прав и свобод человека и гражданина. Это означало, что деятельность органов внутренних дел должно осуществляться строго в соответствии с законодательством республики, регламентирующей ОРД.

Первым же официальным опубликованным нормативно-правовым актом, регламентирующим деятельность правоохранительных органов, осуществляющих на территории республики ОРД явился Закон Республики Казахстан от 15 сентября 1994 года «Об оперативно-розыскной деятельности», далее указанный Закон изменялся и дополнялся более десяти раз.

Как вывод можно отметить, что становление и развитие ОРД, взаимосвязано с определенным этапом, эпохой, историческими условиями, в которых происходило развитие государства и общества, в зависимости от этого менялся характер преступности, он приобретал различные оттенки и

46

44

ухищрения. Учитывая накопленный опыт в данной сфере, менялись и методы борьбы с преступностью.

В настоящее время, «криминальная среда активно консолидировалась, приобрела более высокий профессионализм и организованность, многоцелевую и крупномасштабную ориентацию, начала втягивать, привлекать либо охватывать сферой своего влияния новые слои и категории населения» [83, 5]. На динамику и структуру преступности оказывают влияние процессы, обусловленные кардинальными изменениями в социальной, экономической, политической сферах общества. Положение осложняется и растущей транснационализацией преступности. Транснациональные преступления приобретают глобальные масштабы, конкретными формами их проявления являются: наркобизнес, терроризм, отмывание денег, похищения людей, торговля ядерными веществами, коррупционные, компьютерные, экологические и др. преступления. Интенсивно растет и число рецидивных криминальных проявлений. Согласно статистическим данным от 50% до 70% освобожденных из тюрем, в течение ближайших трех лет, в силу различных причин, снова попадают под арест.

«Давно известно, что при усилении мер борьбы с преступностью со стороны правоохранительных органов преступный мир тоже принимает адекватные меры противодействия. Обладая информацией о методах работы ОВД, преступники принимают более тщательные меры предосторожности, пытаются внедрить своих людей в структуры государственных и правоохранительных органов. Создают свои службы охраны и безопасности, организовывают наблюдение за сотрудниками полиции, собирают компрометирующие их материалы, прибегают к угрозам и прямому насилию» [84, 92].

Таким образом, преступники для достижения своих целей применяют: новейшую технику, которая позволяет быть осведомленными во всех интересующих их вопросах; методы конспирации, контрнаблюдения, скрытого наблюдения как за объектами преступления, так и сотрудниками правоохранительных органов; внедрения «своих людей» в заинтересованные структуры и организации и т.д.

Все это превращает преступность в одну из первостепенных национальных проблем. Борьба с преступностью оправдывает необходимость использования негласных методов, сил и средств специальными государственными органами, призванными осуществлять ОРД. Эта работа получила законодательное подтверждение, является правомерной формой практической деятельности оперативно-розыскных подразделений, которая вошла в правоохранительную практику вследствие объективных закономерностей и причинной обусловленности развития ОРД, а также особенностей самой преступности, которая в последнее время отличается дерзостью, жестокостью, тайным характером подготовки, совершения и сокрытия следов преступлений.

47

45

страны», - отмечено в Послании Президента страны народу Казахстана [87]. Далее Н.А.Назарбаевым предложено в новом десятилетии создать новую правоохранительную систему, соответствующую высоким международным стандартам правоохранительной службы в демократическом государстве

[87].

Необходимость реформирования права, возникла не вдруг и не только в связи с распадом СССР. В конце 80-х годов и теоретики, и практики пришли к мысли, что законодательство, принятое в 1959-1961 годах, объективно не отражает современных тенденций в праве, не соответствует мировым стандартам, определяющим приоритеты в правовом государстве: человек как высшая ценность, его место в системе складывающихся отношений, роль государства и характер взаимоотношений человека и государства [88, 3].

Имея ввиду, предмет поставленных вопросов, 15 сентября 1994 года, т.е. в период, когда действовала Конституция 1993 года, был принят закон «Об оперативно-розыскной деятельности». В этой связи важным является тот факт, что данный закон не учел правовых новаций о новом статусе личности, который получил свое закрепление в Конституции 1995 года, в частности, Конституция в статье 1 предписывает рассматривать человека, его жизнь, права и свободы как высшие ценности республики Казахстан. Этим объясняется многочисленное внесение дополнений и изменений в действующий Закон об ОРД. Права и свободы человека независимо от

признаются государством Казахстан, гарантируются и защищаются им. Безусловно, в этом направлении важная роль отводится закону «Об оперативно-розыскной деятельности», так как оперативно-розыскные меры проводятся исключительно в целях защиты жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств. Никакие другие цели не могут служить основанием для применения методов (способов, приемов и т.п.) ОРД [89, 6]. Эти мероприятия могут проводиться только в отношении лиц, обоснованно подозреваемых в причастности к преступной деятельности, должны обеспечивать современное выявление, предупреждение, пресечение преступлений и привлечение виновных к ответственности и не могут быть направлены против законопослушных граждан. Данная деятельность проводится только в исключительных случаях, когда нет возможности решить задачи борьбы с преступностью иными средствами. Такое положение ориентирует на то, что применение средств ОРД в силу их остроты и специфичности рассматриваются как крайняя необходимость. Осуществление ОРД является обычной практикой в деятельности любого

Методы ОРД – совокупность применяемых (только в рамках законов и подзаконных актов) в оперативнорозыскной практике тактических способов и приемов решения задач, стоящих (в соответствии со ст. 2 Закона РК «Об оперативно-розыскной деятельности») перед органами, уполномоченными осуществлять ОРД

49

47

государства. Например, «в США более 80 % наиболее серьезных преступлений раскрывается с помощью агентов-информаторов, а также оперативных средств (негласное наблюдение, прослушивание телефонных переговоров и др.)» [90, 46].

На сегодняшний день актуальным является вопрос защиты интересов законопослушных граждан, общества и государства. В данном контексте, необходимо принимать меры, позволяющие выявлять, предупреждать и пресекать преступления, привлекать к ответственности лиц, совершивших противоправные действия. Именно этой цели служит ОРД, которая позволяет эффективно отслеживать и ликвидировать криминальные процессы на самых ранних стадиях, в тайне от проверяемых лиц контролировать их поведение, предупреждая возможность совершения ими противоправных деяний или получая информацию для раскрытия преступления. Без оперативнорозыскных мер невозможно организовать получение достоверной информации о тайных планах, намерениях и устремлениях подозреваемых в противоправной деятельности, заблаговременно создать надежные позиции по предупреждению и раскрытию преступлений.

Практика показывает, что в таких ситуациях ОРМ могут оказаться единственным способом получения положительного результата. Эта деятельность, как показали исследования, во всем мире занимает ведущее место среди наиболее эффективных средств органов безопасности в борьбе с преступностью, т.к. значительная часть преступлений раскрывается исключительно благодаря оперативно-розыскным мерам.

Международные документы по правам человека (Всеобщей декларации прав человека, Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 года и другие международные акты и др., предусматривают ограничение прав человека. В частности, в ч.2 ст.29 Всеобщей декларации говорится, что «при осуществлении своих прав и свобод каждый человек должен подвергаться только таким ограничениям, какие установлены законом исключительно с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе». Процесс борьбы с преступностью предполагает ограничение прав подозреваемого, обвиняемого и подсудимого (процессуальное задержание, арест, проведение допроса, опознание и другие меры, принимаемые по уголовному делу).

В ходе осуществления ОРД ПОО также предусмотрено ограничение прав личности (проникновение в жилище граждан, прослушивание телефонных и иных переговоров и т.д.), так как во многих случаях, именно те меры, которые принимаются в ходе проведения ОРМ, могут быть единственно правильным решением для раскрытия преступления.

Данную деятельность можно отнести к тем видам, при которых конкретный поступок человека, используемые им средства могут не являться нравственно идеальными, но быть необходимыми для достижения благородной цели. Из всех возможных в данных условиях вариантов

50

48

поведения и имеющихся в распоряжении средств, в том числе отказа от достижения цели, они являются наиболее приемлемыми, а потому допустимыми, ибо отказ от них привел бы к большим негативным последствиям. В этике это называется выбором «наименьшего зла», а в праве

– крайняя необходимость. Так, по мнению А.В.Опалева, конфликтное столкновение двух нравственных норм – необходимость обеспечения безопасности личности, общества и государства от преступных посягательств средствами ОРД и недопустимость тайного проникновения в сферу личной свободы человека порождает компромиссную норму, допускающую такое проникновение, но в строго определенных законом пределах и при соблюдении необходимых условий [91, 103].

В Законе об ОРД закрепляется система гарантий законности при проведении ОРМ, т.е. все органы государства, должностные лица и граждане точно и неукоснительно должны исполнять и соблюдать требования законов и положений, при которых жизнь общества охраняется законами. Данное положение является основой механизма реализации норм Закона об ОРД. Законность гарантируется ведомственным контролем, а также осуществлением прокурорского надзора за ОРД.

Существенной гарантией за соблюдением законности выступает запрет на совершение в ходе подготовки и проведения ОРМ действий, создающих угрозу жизни, здоровью и имуществу граждан, кроме случаев крайней необходимости и необходимой обороны (статья 15 Закона об ОРД).

Любой гражданин, виновность которого в подготовке или совершении преступления не доказана, имеет возможность ознакомиться с затрагивающими его права и интересы сведениями, послужившими основанием для его проверки, а также информацией, полученной в отношении его в ходе проведения ОРМ. Сведения, касающиеся личной жизни, чести и достоинства человека, если в них не содержится информация о совершении запрещенных законом действий, хранению не подлежат и должны быть уничтожены (статья 5 Закона об ОРД). Данная позиция также гарантирует обеспечение соблюдения конституционных прав личности.

Гарантии соблюдения прав и свобод человека и гражданина должно проявляться в точном выполнении предписываемых законом правил, определяющих правовой статус личности в государстве.

Из сказанного видно, что цели ОРД имеют общую гуманистическую направленность, т.е. защиту законных интересов граждан, обеспечение личной безопасности, надежной защиты собственности и др. Ограничения конституционных прав личности при проведении ОРМ должно рассматриваться общественностью как неизбежное зло, как отмечено выше, без которого невозможно вести в наши дни эффективную борьбу с наиболее опасными преступлениями (организованная преступность, терроризм и т.п.). Так как преступники стали настолько изощренными и принимают меры по маскировке своей преступной деятельности, то во многом их можно преодолеть только с применением методов ОРД и с использованием новейших специальных технических средств (СТС). Однако необходимо

51

49

учесть, что нельзя злоупотреблять этим положением и при осуществлении таких мер от спецслужб республики требуется строгое соблюдение предусмотренного законодательством республики юридического механизма проведения данных мероприятий. Необходимо учесть, что концепция неприкосновенности индивидуальных прав человека близка каждому гражданину Казахстана. Она вросла в системы демократии, рыночной экономики, свободного предпринимательства и т.д.

Последние 10 лет свидетельствуют о развитии Республики Казахстан, как правового, демократического и социального государства. В первые годы, «мы были вынуждены сконцентрироваться на экономических проблемах, на обеспечении основных параметров национальной безопасности, думать порой об элементарном выживании, обеспечении хотя бы минимально достаточного уровня жизни населения, соблюдения дисциплины в обществе»

[92].

В тот период были заложены основы государственности, законодательной базы, поднята с колен экономика, по сути, заново восстановлена промышленность, были реализованы сложнейшие социальные программы, кроме того, развивались демократические институты, целенаправленно и настойчиво осуществлялись работы по расширению прав и свобод граждан, которые могут быть обеспечены только в правовом государстве.

Как правило, главными признаками правового государства в юридической литературе являются: 1) верховенство закона; 2) гарантированность и незыблемость в условиях существования правового государства прав и свобод граждан; 3) установление и поддержание взаимной ответственности гражданина и государства, (т.е. как граждане несут свою ответственность перед государством, так и власть должна нести ответственность перед гражданами); 4) реализация принципа властей (т.е. создание условий для предотвращения попыток узурпации власти, сосредоточения в одних руках) [93, 11].

Кроме указанных признаков правового государства, Мартышин О.В. отмечает еще один фундаментальный признак – это «эффективно действующую полицейскую систему» [94, 13], которая призвана обеспечивать безопасность личности, общества и государства, охранять собственность, другие права и законные интересы граждан. В ОРД данную функцию осуществляют следующие субъекты: (органы внутренних дел; органы национальной безопасности; органы военной разведки Министерства обороны; органы финансовой полиции; служба охраны Президента Республики Казахстан; таможенные органы; органы уголовноисполнительной системы Министерства юстиции Республики Казахстан).

Важно отметить, что эффективность деятельности этих органов зависит не только от решения задач, поставленных перед ними и достижения целей ОРД, но и умения использовать профессионально и грамотно в соответствии с законом силы средства и специальные (оперативные) методы

52

50