Некоммерческие организации в России стратегия развития и гражданско-правовые аспекты. Монография

Учитывая опыт правового регулирования деятельности некоммерческих организаций за рубежом и отечественные правовые традиции, возможна выработка единой правовой позиции в отношении некоммерческих организаций, их статуса, аспектов участия в гражданских правоотношениях.

Специальные экономические условия, предоставляемые некоммерческим организациям (налоговые льготы, право на материальную поддержку со стороны государства), налагают на них определ нные обязательства перед обществом и государством.

Многочисленные изменения, вносимые отечественным законодателем в Гражданский кодекс РФ и другие нормативно-правовые акты, регулирующие деятельность некоммерческих организаций, это начало длинного пути к построению гражданского общества и балансу интересов в обществе и государстве.

21

ГЛАВА 2. ПРАВОВЫЕ ОСОБЕННОСТИ ОТДЕЛЬНЫХ АСПЕКТОВ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НКО

2.1. Соотношение понятий «предпринимательская деятельность» и «приносящая доход деятельность» в сфере НКО

Некоммерческий сектор становится активной частью хозяйственного оборота современной России. Если раньше НКО воспринимались исключительно как организации «одухотвор нных» волонт ров, то сегодня профессиональная деятельность (в том числе деятельность благотворительная) требует профессионального подхода и, как следствие, значительных материальных ресурсов. Законодатель предусматривает, что «некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах» (п. 2 ст. 24 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ (ред. от 02.12.2019) «О некоммерческих организациях»).

В данном случае законодатель разграничивает эти понятия, но представляет их совместно в одной формулировке. Сходное положение содержит и п. 1 ст. 426 Гражданского кодекса РФ «Публичный договор». Законодатель определяет его следующим образом: «Публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.)».

Из этого можно заключить, что задачей законодателя (в случае ФЗ «О некоммерческих организациях») было показать отсутствие различий в способах хозяйствования некоммерческих и коммерческих организаций. Принципиальный вопрос в данном случае – это вопрос конечных бенефициаров хозяйственной деятельности. В случае с некоммерческим сектором организация должна приносить пользу обществу и решать определ нный круг социальных проблем. Напротив, деятельность коммерческих организаций ставит своей целью обогащение узкого круга бенефициаров. На наш взгляд, это основополагающее различие, в остальном же деятельность НКО подчиняется действующему законодательству РФ и нес т такие же правовые последствия, как и деятельность коммерческих организаций. Ю.Г. Лескова отмечает, что

22

«предпринимательская деятельность направлена именно на получение прибыли (ч.3 п.1 ст.2 ГК РФ). Следовательно, деятельность учреждений, приносящая доход, не во всех случаях может быть рассмотрена как предпринимательская. Не случайно законодатель в ч. 2 ст. 298 ГК РФ не отождествляет рассматриваемую деятельность с предпринимательской.

По мнению Д.И. Степанова, «указанный запрет (на распределение прибыли), будучи встроенным в правовую конструкцию НКО, изначально делает невозможным использование формы НКО как правовой модели, ориентированной на максимизацию прибыли. В тех же случаях, когда обстоятельства, сопровождающие функционирование конкретной НКО, подвигают к коммерциализации подобной организации, следует не только не препятствовать такому движению, а, напротив, создавать предпосылки к переходу из формы НКО в форму коммерческой организации».

Впродолжение изложенной Д.И. Степановым рекомендации о преобразовании НКО в коммерческую организацию можно добавить, что подобный опыт смог бы сделать более развитым предпринимательский сектор в России, поскольку формат НКО более «безболезненно» и менее рискованно позволяет в реальной среде опробовать новые предпринимательские инициативы.

Всовременных реалиях некоммерческий сектор больше зависим от своей репутации и отношения к нему общественности, чем от коллизий

вправовых нормах. Соотношение в деятельности НКО благотворительности и коммерческой деятельности (а главное, необходимость такой деятельности) зачастую очень индивидуально и требует детального разбора каждого конкретного случая.

Истоки проблемы соотнесения предпринимательской и приносящей доход деятельности лежат в Федеральном законе от 5 мая 2014 г. №99ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации». В этом федеральном законодательном акте законодатель заменил термин «предпринимательская деятельность» на термин «приносящая доход деятельность» некоммерческих организаций. Подобная замена послужила началом формирования тр х основ-

ных подходов в юридической доктрине к вышеуказанной проблеме.

Уч ные, придерживающиеся первой точки зрения1, в том числе О.А. Тарасенко1, считают, что содержание понятия «приносящая доход

1 Проблемы реализации принципов права в предпринимательской деятельности: монография / В.К. Андреев, Л.В. Андреева, К.М. Арсланов и др.; отв. ред. В.А. Вайпан, М.А. Егорова. М.: Юстицинформ, 2016. 340 с.

23

деятельность» не только шире понятия «предпринимательская деятельность», но и является родовым по отношению к нему. Представители второй точки зрения считают тождественными понятия «приносящая доход деятельность» и «предпринимательская деятельность»2. Необходимо заметить, что подобной трактовки придерживается и Верховный Суд РФ (п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Наиболее ярким представителем третьей группы уч ных является исследователь Т.В. Сойфер. Согласно ее мнению, существуют особые принципы и правила, согласно которым приносящая доход деятельность и предпринимательская деятельность существенно отличаются3. Другой автор, Ю.Г. Лескова, отмечает, что параллельно с видами экономических действий, которые позволяют НКО извлекать прибыль системно, могут совершаться приносящие доход эпизодические сделки, такие как пожертвования и т.д.4

Провед нный анализ современного гражданского законодательства России явно указывает на то, что вышеприведенная позиция не нашла своего отражения в законе. На сегодняшний день наличествуют лишь несколько позиций, в которых законодатель недвусмысленно разделяет предпринимательскую и приносящую доход деятельность.

В обоих случаях законодатель акцентирует внимание на возможности получения доходов некоммерческой организацией от предпринимательской деятельности.

Благотворительные организации находятся в схожем положении: законодатель выделил в ст. 15 Федерального закона «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)» от 11.08.1995 № 135-ФЗ предпринимательскую деятельность как один из возможных видов приносящей доход деятельности.

1Тарасенко О.А. О предпринимательской и приносящей доход деятельности некоммерческих организаций // Юрист. 2014. № 23. С. 15–18. – URL: http://lawinfo.ru/catalog/6653/ 6691/23/

2Гросул Ю.В.«Приносящая доход деятельность» и «предпринимательская деятельность некоммерческих организаций»: проблемы понятийного аппарата // Юрист. 2015. № 10. С.13–16.

3Сойфер Т.В. Экономическая деятельность некоммерческих организаций и е гражданское обеспечение // Журнал российского права. 2016. №1. С.23. DOI: https://doi.org/10.12737/17228

4Лескова Ю.Г. Реформирование института юридического лица: вопросы применения правил ГК РФ. Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом (22 апреля 2015 г., г. Москва): сборник научно-практических статей II Международной научно-практической конференции. М.: РАНХиГС при Президенте РФ, 2015. С. 132.

24

Профессор Т.В. Дерюгина так формулирует проблему: «В данном случае проявляется тенденция изменения режима правового регулирования не только предпринимательских правоотношений, но и в целом гражданско-правовых отношений. Связано это с появлением «как бы» дозволительных и «условно» дозволительных норм»1. В качестве примера можно привести норму, которая предоставляет определ нные права учредителям и носит дозволительный характер. Так, согласно п. 3, 4 ст. 15 Федерального закона «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 №7-ФЗ, учредители или участники некоммерческих организаций вправе выйти из состава участников или войти в него, если иное не предусмотрено законом или учредительными документами.

Согласно вышепривед нной норме, учредители некоммерческих корпораций, фондов и автономных некоммерческих организаций не могут поменять свою позицию. То есть норма включает в себя не только дозволение, но и прямой запрет на избрание иных организа- ционно-правовых форм, кроме перечисленных.

Субъекту предпринимательской деятельности недостаточно дозволения для ведения предпринимательской деятельности, необходимо оформить разрешительный акт, при том что вид этого акта (лицензии) напрямую зависит от вида предпринимательской деятельности и е специфики. В таком ключе некоммерческая организация может осуществлять любой вид приносящей доход деятельности, который соответствует следующим четыр м условиям:

1)если она не запрещена законом;

2)такая деятельность прописана в уставе организации;

3)соответствует целям, для которых создана организация;

4)деятельность обеспечена имуществом организации в размере не менее уставного капитала общества с ограниченной ответствен-

ностью.

Необходимо заметить, что хотя предпринимательская деятельность и связана с извлечением прибыли, она может осуществляться и без не , не переставая при этом быть предпринимательской деятельностью. В этом ключе законодатель использует ещ одно понятие, помимо предпринимательской и приносящей доход деятельности, – экономическая деятельность. Так, ст. 34 Конституции Российской Федерации гласит: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности».

1 Дерюгина Т.В. Предпринимательская или приносящая доход деятельность некоммерческих организаций: проблемы гражданско-правового регулирования // Юридический вестник Самарского университета. 2018. Т.4. №3. С.14.

25

Например, в п.5 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ (ред. от 11.06.2021) говорится, что «хозяйствующий субъект – коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход». В научной юридической литературе в процессе анализа отношений понятия «приносящая доход деятельность» и «предпринимательская деятельность» постулируется их соотношение по видам деятельности1, по соотношению понятий дохода

иприбыли2, по характеру систематичности извлечения прибыли3.

Взаключение представленной дискуссии необходимо отметить, что понимание определения «приносящая доход деятельность» как более широкого по отношению к понятию «предпринимательская деятельность является адекватным как с точки зрения права, так и с точки зрения языка. Это вполне приемлемо, так как проясняет значение юридических терминов и упрощает правоприменительную практику. В этом ключе всякий юридический термин должен соотноситься со своей смысловой позицией в языке.

Различие содержания понятий «приносящая доход деятельность» и «предпринимательская деятельность» обусловливает необходимость формирования ч тких критериев их классификации законодателем. В отсутствие таких признаков классификации в правоприменительной практике становится невозможно адекватно решить, какую деятельность некоммерческой организации стоит отнести к предпринимательской, а какую к приносящей доход.

Понятно, что существующих законодательных ограничений по критерию соответствия деятельности целям создания некоммерческой организации недостаточно. В действительности в процессе правоприменительной практики возникают спорные и неоднозначные моменты в вопросах соответствия той или иной приносящей доход деятельности целям, прописанным в уставных документах некоммерческой организации.

Основной причиной подобной неоднозначности являются общие формулировки законодательства, позволяющие субъектам хозяйственной деятельности (в данном случае некоммерческим организациям) по-

1Тарасенко О.А. О предпринимательской и приносящей доход деятельности некоммерческих организаций // Юрист. 2014. №23. С.18.

2Звездина Т.М. К вопросу о соотношении понятий предпринимательской и приносящей доход деятельности некоммерческих организаций // Бизнес, Менеджмент и Право. 2014. №2. С.73.

3Лескова Ю.Г. Реформирование института юридического лица: вопросы применения правил ГК РФ // Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом (22 апраля 2015 г., г. Москва): сборник научно-практических статей II Международной научно-практической конференции. М.: РАНХиГС при Президенте РФ, 2015. С. 123.

26

своему, исходя из собственных интересов и представлений трактовать закон и «подстраивать» его под различные виды своей деятельности.

Наиболее яркий пример, характеризующий проблему, приводит профессор Т.В. Дерюгина: «Владение, пользование и распоряжение акциями в уставных капиталах хозяйственных обществ или вкладами в складочных капиталах хозяйственных партнерств соответствует деятельности образовательной организации, созданной в форме бюджетного учреждения»1. Напрямую сложно увидеть образовательную деятельность на этом примере, но ст. 103 Федерального закона «Об образовании в Российской Федерации» от 29.12.2012 № 273-ФЗ говорит нам об обратном и призна т этот вид деятельности соответствующим основным целям образовательной организации, привязывая е к интеллектуальной деятельности самой образовательной организации.

Таким образом, можно заключить, что для разграничения понятий «приносящая доход деятельность» и «предпринимательская деятельность» законодателю необходимо применить два способа решения проблемы. Первым является необходимость ч ткой формулировки видов деятельности, их конкретная идентификация в ст. 24, 25, 26 Федерального закона «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 № 7-ФЗ. Из текста закона видно, что подобная работа была начата, но не доведена до логического завершения.

Следуя далее, можно спрогнозировать появление специализированных законов для конкретных видов общественно значимой деятельности (медицина, культура, юридическая и финансовая грамотность, физическая культура, массовый спорт, социализация наиболее уязвимых групп населения и т.д.). Сегодня наглядным примером могут служить Федеральный закон «О политических партиях» от 11.07.2001 № 95-ФЗ (ст.31 предусматривает возможность ведения предпринимательской деятельности) и Федеральный закон «Об образовании в Российской Федерации» от 29.12.2012 № 273-ФЗ (гл. 13 является незаконченной попыткой разграничения двух видов экономической деятельности НКО).

В арсенале законодателя на сегодняшний день существуют и могут быть применены разработки юридической науки, относящиеся к видам приносящей доход деятельности. К подобным можно отнести участие в коммерческих организациях, доходы от дивидендов, купли-продажи ценных бумаг, членские взносы, ренту, наследование, пожертвования, доход от реализации собственного движимого и недвижимого имущества и прочие не запрещенные законом источники.

1 Дерюгина Т.В. Предпринимательская или приносящая доход деятельность некоммерческих организаций: проблемы гражданско-правового регулирования // Юридический вестник Самарского университета. 2018. Т.4 №3. С.16.

27

Законодательно ограничены сферы п. 2 ст.2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 №7-ФЗ, в котором выделены социальные, благотворительные, культурные, образовательные, научные, управленческие, охрана здоровья граждан, развитие физической культуры и спорта, удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защита прав, законных интересов граждан и организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи, а также виды деятельности, направленные на достижение общественных благ.

2.2. Особенности трудового законодательства, регулирующего деятельность НКО

В настоящее время в российской экономике некоммерческий сектор занимает значительную часть и постоянно расширяется, увеличивается количество зарегистрированных некоммерческих организаций, как следствие, появляется внутренняя конкуренция за ресурсы (гранты, субсидии и т.д.) и за признание общества и органов государственной власти. В свою очередь, государство делегирует свои социальные обязательства перед гражданами некоммерческим организациям, стимулируя с помощью доступных административных рычагов рост количества некоммерческих организаций и улучшение качества предоставления общественно полезных услуг.

Приоритет в этом случае отдается социально ориентированным некоммерческим организациям (СО НКО). Для поддержки их деятельности каждый год увеличивается объ м финансирования федеральных, региональных и муниципальных программ, обеспеченных грантами и субсидиями. Подобное усиление этой части общественных отношений неминуемо привело к необходимости их правового регулирования. Федеральный закон от 29.12.2020 №477-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации» предусматривает распространение льгот на некоммерческие организации в области трудовых отношений, которые до этого распространялись только на малые предприятия и микропредприятия.

Согласно изменениям в трудовом законодательстве, некоммерческая организация имеет право частично или полностью отказаться от принятия внутренних нормативных актов, в которых прописываются нормы трудового законодательства в части положений о премировании, правила трудового распорядка внутри предприятия, положения об оплате труда и т.д. Исключение составляет, согласно ст.312.9 Трудового кодекса РФ, акт о временном переводе работников на дистанционную работу.

28

Вышеперечисленные положения необходимо включить в трудовой договор с работниками некоммерческой организации. Правовая природа подобных трудовых договоров известна1, а типовые формы утверждены Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. В законе также приведены условия по среднесписочной численности работников, которая не должна превышать 15 человек, а годовой доход организации не должен превышать 120 миллионов рублей. Вместе с тем некоммерческим организациям, чья среднесписочная численность не превышает 35 человек, законом предоставлена возможность заключения срочных трудовых договоров с работниками исключительно на время реализации какого-либо проекта или мероприятия.

Социальным предпринимательством занимаются не только некоммерческие организации, но и самозанятые и индивидуальные предприниматели. Индивидуальным предпринимателям законом предусмотрены льготы, такие же, как и микропредприятиям. А вот самозанятые лишены таких льгот, так как у них отсутствует возможность найма работников. В период затяжной пандемии, как коммерческие, так и некоммерческие организации, в целях экономии на страховых отчислениях принуждали своих работников переходить в статус самозанятых. Подобные действия со стороны работодателей освобождают организации от социальных обязательств перед работниками и лишают людей защиты.

Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ, граждане могут заниматься отдельными видами предпринимательской деятельности без регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей. Согласно Федеральному закону от 27.11.2018 №422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход», получение «профессионального дохода» является одним из видов предпринимательской деятельности. То есть самозанятые могут осуществлять свою предпринимательскую деятельность как «внутри» некоммерческой организации, так и «снаружи». Вступая в отношения с некоммерческой организацией, самозанятый de facto выполняет функции сотрудника, а de jure является самостоятельным субъектом экономической деятельности, согласно гражданско-правовому договору оказания услуг.

С другой стороны, органы налогового контроля привлекают к ответственности организации за сокрытие трудовых отношений. В настоящее время отсутствие ч ткой правовой грани между трудовой профессиональной деятельностью, связанные с этим риски привле-

1 Голышев В.Г., Голышева А.В. Заблуждение в отношении природы сделки как основание признания ее недействительной // Юрист. 2020. № 4. С.23–27.

29

чения к ответственности и наложения штрафов заставляет добросовестные некоммерческие организации отказываться от сотрудничества с самозанятыми. Решением подобной проблемы могло бы выступить совершенствование гражданского и трудового законодательства в этом вопросе, выработка ч тких критериев определения предпринимательской деятельности, приносящей доход деятельности, профессиональной деятельности и т.д.

Один из исследователей этого вопроса О.В. Сиваков предлагает провести параллель с коммерческой частью экономики и ввести понятия «индивидуальные добровольцы» и «самозанятые лица, занятые в сфере некоммерческой деятельности»1.

На наш взгляд, в подобном нововведении нет необходимости, поскольку в коммерческом секторе внедрение в правовое поле «особых» понятий и «особых» статусов обусловлено, в первую очередь, предоставлением «особого» режима налогообложения (как правило, более лояльного).

Законодатель делает это для того, чтобы вывести из «теневой» экономики субъектов экономической деятельности, дать им возможность работать с небольшой налоговой нагрузкой, но под контролем государственных органов. В случае с благотворительной деятельностью некоммерческих организаций, в частности с добровольчеством, в целом законодатель убирает налоговую нагрузку вовсе, так как пожертвования, гранты и субсидии на подобный вид деятельности не облагаются налогом, а следовательно, и вводить специальный налоговый статус для субъектов благотворительной деятельности нет смысла.

Одним из направлений деятельности, которым могут заниматься некоммерческие организации, является благотворительность. Как правило, организации, учрежденные частными лицами, во многом сами существуют на пожертвования физических и юридических лиц. В роли финансовых «аккумуляторов» для развития благотворительности выступают благотворительные фонды.

Благотворительные фонды – довольно распростран нная форма учреждения некоммерческой организации. Как правило, успешные и реально функционирующие благотворительные фонды учреждаются крупными корпорациями либо физическими лицами, имеющими высокий уровень благосостояния.

Поскольку подобная организационно-правовая форма накладывает на учредителей и руководителей организации дополнительные ограни-

1 Сиваков О.В. К вопросу о совершенствовании законодательства, регулирующего деятельность некоммерческих организаций // Право и права человека в современном мире: тенденции, риски, перспективы развития: материалы Всероссийской научной конференции, посвященной памяти профессора Ф.М. Рудинского; под общ. ред. В.В. Строева, Д.А. Пашенцева, Н.М. Ладнушкиной. Саратов, 2021. С. 318.

30