Комментарий к Федеральному закону от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»

4. Поскольку заключение соглашения о разделе продукции является в определенной степени выгодным для государства, п. 4 комментируемой статьи устанавливает ряд серьезных условий относительно включения участков недр в перечни участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции. Одним из таких условий является отсутствие возможности геологического изучения, разведки и добычи полезных ископаемых на участке недр, планируемом для включения в вышеуказанных перечень, на условиях, иных, чем устанавливаются соглашением о разделе продукции. Отсутствие такой возможности означает наличие объективных причин, препятствующих осуществлению работ по геологическому изучению, разведке и добыче полезных ископаемых на участке недр, который планируется включить в вышеуказанный перечень.

Вэтой связи следующим условием для включения участка недр в перечень участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции, является подтверждение отсутствия такой возможности. Способом такого подтверждения является проведение аукциона на предоставление права пользования участком недр в соответствии с законодательством о недрах.

Поскольку такой аукцион проводится согласно законодательству о недрах, то и участок недр по результатам такого аукциона должен быть предоставлен на условиях, установленных законодательством о недрах, а не комментируемым Законом и соглашением о разделе продукции. Поэтому отсутствие такой возможности может быть подтверждено в том и только в том случае, если аукцион, проведенный в соответствии с законодательством о недрах, будет признан несостоявшимся по причине отсутствия участников, так как отсутствие участников будет, исходя из положений законодательства о недрах и п. 4 комментируемой статьи, означать невозможность потенциальных пользователей участков недр использовать их для геологического изучения, разведки и добычи полезных ископаемых на условиях, иных чем установленные соглашением о разделе продукции. Однако считаем, что отсутствие таких участников с другой стороны и может означать отсутствие у них интереса в осуществлении пользования участками недр в целом либо распространение в соответствующем муниципальном образовании практики осуществления иных видов деятельности, чем геологическое изучение, разведка и добыча полезных ископаемых. Также например, Й. Рат считает, что в данном случае проведение аукциона и отсутствие заявок на участие в нем являются подтверждением экономической неэффективности разработки месторождения. Посредством реализации механизма спроса и предложения устанавливается, что на день проведения аукциона никто не изъявлял желания разрабатывать предложенное месторождение7.

Вто же время п. 4 комментируемой статьи предоставляет возможность недропользователю, который использует участок недр в соответствии с общими условиями использования, то есть установленными законодательством о недрах, получить право пользования на такой участок на условиях, устанавливаемых соглашением о разделе продукции, если он изъявит такое желание. При этом в п. 4 комментируемой статьи не определен порядок «изъявления» такого желания. Полагаем, что такое желание недропользователь может изъявить путем направления в соответствующий федеральный орган власти заявление, в котором содержится указание на намерение недропользователя заключить соглашение о разделе продукции.

Вто же время из п. 4 комментируемой статьи следует однозначный вывод о том, что при изъявлении недропользователем такого желания федеральный орган власти обязан решить вопрос

7 Рат Й. Указ. соч.

21

о предоставлении этому недропользователю участка недр на условиях соглашения о разделе продукции. С этой целью федеральный орган власти должен осуществить следующие действия:

1)принять решение о досрочном прекращении права пользования участком недр по заявлению недропользователя. В данном случае имеется в виду не заявление, в котором содержится указание на желание недропользователя приобрести право пользования участком недр на условиях соглашения о разделе продукции, а отдельное самостоятельное заявление, в котором недропользователь указывает на необходимость (желание) досрочного прекращения права пользования участком недр. Такое решение федеральный орган принимает соответственно путем оформления на официальном бланке документа, в котором содержится волеизъявление о досрочном прекращении права пользования участком недр;

2)провести аукцион на предоставление права пользования участком недр в соответствии с законодательством о недрах. Но при проведении данного аукциона п. 4 комментируемой статьи устанавливает требование о том, что в этом случае условиями данного аукциона и условиями аукциона на право заключения соглашения о разделе продукции должна предусматриваться компенсация затрат прежнего недропользователя, то есть недропользователя, который осуществлял пользование участком недр до его предоставления недропользователю, изъявившему желание получить право пользования участком недр на условиях соглашения о разделе продукции. При этом данный недропользователь обязан доказать органам, выдавшим лицензию на пользование недрами, свое окончательное желание приобрести право пользования участком недр на условиях соглашения о разделе продукции.

В этой связи данный недрользователь обязан представить указанным органам отчет об оценке имущественного комплекса, неразрывно связанного с осуществлением права пользования участком недр, который составлен в соответствии с законодательством об оценочной деятельности, то есть независимым оценщиком, состоящим в саморегулируемой организации оценщиков, и отчет соответствует ст. 11 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации». Кроме того, недропользователь обязан представить вышеуказанным органам проект договора о продаже имущественного комплекса в целом или его части, то есть составленный на бумажном носители примерный образец договора купли-продажи имущественного комплекса (или его части) с грифами подписей продавца и покупателя. Соответственно, предмет договора купли-продажи (имущественный комплекс или его часть) будет зависеть от того, какая часть имущественного комплекса или он в целом расположены на участке недр, в отношении которого проводится аукцион на предоставление права пользования участком недр в соответствии с законодательством о недрах.

При этом отметим, что Й. Райт считает данную норму п. 4 комментируемой статьи неясной,

ис ним, полагаем, стоит согласиться. По его мнению, оценка стоимости данного имущественного комплекса производится независимым оценщиком, после чего данная информация представляется прежним пользователем участка недр в органы, выдавшие лицензию на право пользования участком недр. Сумма компенсационных выплат определяется соглашением, но она не отражает ни реальной стоимости, ни размера затрат. При определении размера компенсационных выплат учитываются оба этих критерия. В случае если стороны не смогут договориться о размере компенсационных выплат, их размер определяется судом8.

На практике возможны случаи, когда лицо, которое в рамках аукциона, проводимого в

соответствии с законодательством о недрах, подает заявку на участие в данном аукционе, не

8 Рат Й. Указ. соч.

22

согласно с суммой и (или) порядком оценки имущественного комплекса, который неразрывно связан с осуществлением права пользования недрами, а также с условиями договора о продаже имущественного комплекса в целом или его части. При этом в случае такого несогласия, полагаем, вышеуказанное лицо должно обосновать свое несогласие, то есть либо представить свой отчет об оценке указанного имущественного комплекса, либо со своей стороны представить иной проект договора купли-продажи имущественного комплекса в целом или его части, либо представит одновременно оба этих документа в зависимости от того, с чем не соглашается данное лицо, либо указанное лицо должно обосновать факт подготовки отчета об оценке имущественного комплекса, который неразрывно связан с осуществлением права пользования недрами, с нарушением законодательства об оценочной деятельности, либо обосновать, что условия, предусмотренные в проекте договора купли-продажи имущественного комплекса в целом или его части, противоречат законодательству.

Вслучае если лицо, подавшее заявку на участие в аукционе, проводимом в соответствии с законодательством о недрах, представит другой отчет об оценке имущественного комплекса, неразрывно связанного с осуществлением права пользования недрами, то необходимо, чтобы данный отчет также был подготовлен в соответствии с законодательством об оценочной деятельности. Свое несогласие с оценкой имущественного комплекса, неразрывно связанного с осуществлением права пользования недрами, и (или) условиями договора о продаже имущественного комплекса в целом или его части, лицо, подавшее заявку на участие в аукционе, может выразить, указав на это собственно в заявке, либо подав отдельное заявление, а также приложив свое обоснование такого несогласия.

Вслучае такого несогласия условия договора о продаже имущественного комплекса в целом или его части устанавливаются в судебном порядке в рамках искового производства. Причем истцом в данном случае будет лицо, подавшее заявку на участие в вышеуказанном аукционе, а ответчиком — недропользователь. При этом полагаем, что в качестве третьего лица может быть привлечен и федеральный орган власти, выдавший лицензию на пользование недрами.

Обратим внимание на то, что в п. 4 комментируемой статьи ничего не говорится о том, каким образом устанавливается оценка имущественного комплекса, который неразрывно связан с осуществлением права пользования недрами, в случае если лицо, подавшее заявку на участие в аукционе, проводимом в соответствии с законодательством о недрах, не согласно с такой оценкой. Считаем, что отсутствие такого указания является пробелом в регулировании вопросов о предоставлении участка недр в пользовании и о включении его в перечень участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции. Полагаем, что на практике установлении такой оценки возможно также в судебном порядке, если лицо, подавшее заявку на участие в данном аукционе, представит в суд иной отчет об оценке имущественного комплекса, неразрывно связанного с осуществлением права пользования недрами, подготовленный в соответствии с законодательством об оценочной деятельности.

Вп. 4 комментируемой статьи устанавливается также перечень условий, при которых участок недр включается в перечень участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции, при соответственно условии подтверждения отсутствия возможности геологического изучения, разведки и добычи полезных ископаемых на условиях пользования недрами, иных чем раздел продукции. Условия эти следующие:

1) потенциальная возможность обеспечения сохранения рабочих мест для градообразующей организации в случае разработки соответствующего участка недр. Такая возможность должна

23

быть оценена отраслевым федеральным органом власти в области недропользования по согласованию с руководителем градообразующей организации. Исходя из положений федерального законодательства, под градообразующими организациями понимаются юридические лица, численность работников которых составляет не менее двадцати пяти процентов численности работающего населения соответствующего населенного пункта;

2)отсутствие негативных социальных последствий в случае прекращения разработки данного участка недр. Отсутствие таких последствий также должно быть оценено, поскольку это означает отсутствие перспектив для снижения доходов и социальных гарантий лиц, являющихся работниками градообразующей организации, а также лиц, осуществляющих деятельность в сфере недропользования, в том числе и в отношении соответствующего участка недр. Оценка отсутствия таких последствий должна быть дана федеральным органом власти в области недропользования, а также федеральным органом, уполномоченным в сфере социальных вопросов;

3)необходимость разработки участка недр для вовлечения в хозяйственный оборот полезных ископаемых, которые находятся на определенных территориях, а именно:

на континентальном шельфе РФ. В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 30 ноября 1995 г. № 187-ФЗ «О континентальном шельфе Российской Федерации» континентальный шельф РФ включает в себя морское дно и недра подводных районов, находящиеся за пределами территориального моря РФ на всем протяжении естественного продолжения ее сухопутной территории до внешней границы подводной окраины материка;

в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Перечень таких районов и приравненных к нему местностей установлен постановлением Совета министров СССР от 3 января 1983 г. № 12 «О внесении изменений и дополнений в Перечень районов Крайнего Севера и местностей, приравненных к районам Крайнего Севера, утвержденный постановлением Совета Министров СССР от 10 ноября 1967 г. № 1029».

При этом вышеуказанные полезные ископаемые должны залегать в областях, где отсутствуют населенные пункты, транспортная и иная инфраструктура. Здесь имеются в виду такие территории, в пределах которых отсутствуют застройки, в том числе оборудованные автомобильные дороги, объекты транспорта, коммуникаций и т.д.

Вовлечение в хозяйственный оборот полезных ископаемых — совершение в отношении полезных ископаемых гражданско-правовых сделок;

4) необходимость использования при разработке участка недр специальных высокозатратных технологий для добычи трудноизвлекаемых значительных по объему запасов полезных ископаемых, находящихся в сложных горно-геологических условиях. Высокозатратные технологии — это способы и методы разработки участков недр, добычи полезных ископаемых, реализация которых требует существенных финансовых вложений, поскольку такие полезные ископаемые являются трудноизвлекаемые, то есть залегают на существенной глубине, преодоление которой требует значительных трудовых ресурсов, и соответственно указанных финансовых вложений. Кроме того, как следует из п. 4 комментируемой статьи, речь идет о добыче полезных ископаемых в большом объеме, которые залегают в сложных горногеологических условиях, то есть в горных массивах и горных системах.

Отметим, что все вышеперечисленные условия согласно п. 4 комментируемой статьи должны определяться Правительством РФ. В данном случае речь идет о том, что уполномоченные Правительством РФ органы, в частности, орган в сфере недропользования (Федеральное агентство

24

по недропользованию), орган в сфере природных ресурсов (Министерство природных ресурсов и экологии РФ) осуществляют оценку наличия или отсутствия вышеприведенных условий.

5.Пункт 6 комментируемой статьи предоставляет субъектам РФ полномочия по регулированию своего участия в соглашениях о разделе продукции при пользовании участками недр на соответствующих территориях. При этом данный пункт устанавливает, что такое регулирование субъекты РФ могут осуществлять в пределах полномочий, установленных Конституцией РФ и федеральными законами. Как справедливо отмечают отдельные исследователи, это означает, что предметная сфера регулирования отношений, связанных с соглашениями о разделе продукции, на региональном уровне конкретно определена: в нее не могут входить отношения, составляющие предмет финансового, валютного, таможенного регулирования, гражданского законодательства, федеральных налогов и сборов, то есть тех отраслей, которые согласно Конституции РФ относятся к исключительному ведению РФ. Однако тенденции развития регионального законодательства показывают: законотворчество некоторых субъектов РФ подчас распространяется на указанные области регулирования9. Также это означает, что принимаемые субъектами РФ правовые акты не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам.

Что касается непосредственно регулирования указанных отношений на уровне субъектов, то, например, в Тульской области принят Закон Тульской области от 2 февраля 1998 г. № 78-ЗТО «О недропользовании», который предоставляет Тульской областной Думе полномочие по участию в соглашениях о разделе продукции при пользовании участками недр, расположенными на территории данной области, в пределах полномочий, установленных Конституцией РФ и федеральными законами.

6.В п. 7 комментируемой статьи установлен приоритет действия условий соглашений о разделе продукции, заключенных до вступления комментируемого Закона в силу, перед положениями собственно комментируемого Закона в этом случае. Этот приоритет заключается в том, что такие соглашения подлежат исполнению в соответствии с предусмотренными в нем условиями, а положения комментируемого Закона применяются к этим соглашениям лишь в той мере, в какой они не противоречат условиям этих соглашений и не ограничивают права инвесторов, приобретенные на основании соглашении о разделе продукции, заключенных до вступления в силу комментируемого Закона.

В частности, к соглашениям, заключенным до вступления в силу комментируемого Закона, относятся соглашения о разделе продукции по проектам «Харьягинское месторождение», «Сахалин-1» и «Сахалин-2» (см. письмо Федеральной таможенной службы от 24 октября 2011 г.

№01-11/51372 «О взимании таможенных пошлин, налогов в отношении товаров, ввозимых в

целях реализации соглашений о разделе продукции»).

Полагаем, что данный приоритет закреплен в комментируемом Законе в целях обеспечения гарантии сохранения прав сторон соглашений о разделе продукции. Но с другой стороны, полагаем, что если условия соглашений о разделе продукции, заключенных до вступления в силу комментируемого Закона, будут нарушать права и интересы иных лиц, то применяться эти положения не могут.

О судебной практике, связанной с применением положений п. 7 комментируемой статьи, см. определение Конституционного Суда РФ от 4 марта 2004 г. № 90-О; определение ВАС РФ от 6

9 См. Басов А.В. Правовые аспекты режима раздела продукции в Российской Федерации // Законодательство и экономика. 2001. № 10.

25

июня 2011 г. № ВАС-3175/11; определение ВАС РФ от 3 мая 2011 г. № ВАС-1796/11; определение ВАС РФ от 21 июня 2010 г. № ВАС-1674/10; постановление Президиума ВАС РФ от 18 января 2011 г. № 12105/10 по делу № А05-7314/2008; Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 14 июня 2012 г. № Ф03-1925/12 по делу № А59-4257/2011; постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 29 декабря 2010 г. № Ф03-7802/2010 по делу № А59-325/2010 и др.

Статья 3. Стороны соглашения

1. Сторонами соглашения (далее - стороны) являются:

Российская Федерация (далее - государство), от имени которой в соглашении выступают Правительство Российской Федерации или уполномоченные им органы;

инвесторы - юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств (имущества и(или) имущественных прав) в поиски, разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователями недр на условиях соглашения.

2. В случае, если в качестве инвестора в соглашении выступает не имеющее статуса юридического лица объединение юридических лиц, участники такого объединения имеют солидарные права и несут солидарные обязанности по соглашению.

Комментарий к ст. 3

1. В п. 1 комментируемой статьи определяются стороны соглашения о разделе продукции. Этими сторонами являются Российская Федерация в лице Правительства РФ или уполномоченных им органов. Исходя из Федерального конституционного закона от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации», Правительство РФ — это высший исполнительный орган государственной власти РФ. Что касается уполномоченных им органов, то поскольку соглашения о разделе продукции касаются поиска, разведки и добычи минерального сырья на участке недр, то таким уполномоченным органом должно быть Федеральное агентство по недропользованию (Роснедра) (см. постановление Правительства РФ от 17 июня 2004 г. № 293 «Об утверждении Положения о Федеральном агентстве по недропользованию»).

Другой стороной соглашения о разделе продукции являются инвесторы (сокращение «инвестор» введено в п. 1 ст. 2 комментируемого Закона) — субъекты предпринимательской деятельности. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи к инвесторам относятся:

1)юридические лица — организации, которые имеют обособленное имущество и отвечают им по своим обязательствам, могут от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцами и ответчиками в суде;

2)объединения юридических лиц, не имеющие статуса юридического лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности (иначе — договора простого товарищества). Согласно ст. 1041 ГК РФ договор простого товарищества — это гражданско-правовой договор, в соответствии с которым его стороны обязуются соединить свои вклады и совместно действовать

без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не

26

противоречащей закону цели. К отличительным признакам договора простого товарищества относятся:

наличие единой общей цели;

объединение вкладов товарищей;

обязанность товарищей действовать совместно для достижения общей цели. Данные особенности отличают договор простого товарищества:

от большинства гражданско-правовых договоров о передаче имущества, выполнении работ

ипр. В таких договорах цели у сторон различны: продавец желает получить деньги, а покупатель

— право собственности на вещь и т.п.;

от учредительного договора о создании, например, общества с ограниченной ответственностью, поскольку участники хозяйственного общества не обязаны действовать совместно для достижения какой-либо цели (и вообще не обязаны преследовать общую цель);

от договора полного товарищества — поскольку в последнем случае создается коммерческая организация, в то время как договор о совместной деятельности нового юридического лица не образует10.

Пункт 1 комментируемой статьи указывает, что инвесторы, являющиеся субъектами соглашения о разделе продукции, вкладывают средства (собственные, а также заемные, то есть, полученные на основании гражданско-правовых договоров, предполагающих заем средств (договор займа, договор кредита)), а также имущество (материальные и нематериальные объекты (вещи, ценные бумаги и т.п.)), имущественные права (право собственности, право аренды и т.п.), в поиски, разведку и добычу минерального сырья. В то же время п. 1 комментируемой статьи говорит о том, что инвесторы вкладывают также и привлеченные средства. Возникает вопрос о то, чем же отличаются заемные средства от привлеченных средств. По этому поводу отдельные исследователи высказываются, что нельзя смешивать понятия «привлеченные средства» и «заемные средства». Привлеченные средства в инвестиционном проекте — это средства других инвесторов, которые привлекаются, в частности, через размещение акций на фондовом рынке, создание инвестиционных фондов и привлечение пайщиков, создание совместных предприятий в форме, например, инвестиционных товариществ. Заемные средства — это средства сторонних лиц, предоставленные предприятию на долгосрочной основе, например банковские кредиты и облигационные займы11.

При этом данные юридические лица, а также объединения юридических лиц должны являться пользователями недр на условиях соглашения о разделе продукции. Полагаем, что данное уточнение здесь является излишним, поскольку если инвесторы являются сторонами соглашений о разделе продукции, то они уже автоматически и являются пользователями недр.

Для сравнения отметим, что аналогичным образом инвестор понимается и в законодательстве об инвестиционной деятельности — субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций

иобеспечивающие их целевое использование.

10См. Баринов Н.А., Барышев С.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., Долотина Р.Р., Закиров Р.Ю., Захарова Н.А., Иванишин П.З., Морозов С.Ю., Михалёва Т.Н., Елизарова Н.В. Комментарий Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ). М, 2015, комментарий к ст. 1041.

11Белицкая А.В. Основы инвестиционного права Российской Федерации (лекция в рамках учебного курса «Предпринимательское право») // Предпринимательское право. Приложение «Бизнес и право в России и за рубежом». 2012. № 1.

27

Также обратим внимание на то, что в п. 1 комментируемой статьи вводится относительно сторон соглашения о разделе продукции два сокращения — «государство» относительно Российской Федерации и «стороны» — относительно Российской Федерации и инвесторов в целом.

2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит некоторое уточнение относительно инвесторов (сторон соглашения о разделе продукции), которые являются объединениями юридических и не имеют статуса юридического лица, как предусмотрено п. 1 комментируемой статьи. Данные субъекты в соглашении о разделе продукции имеют солидарные права и несут солидарные обязанности, то есть совместные права и обязанности в отношении поиска, разведки и добычи минерального сырья, а также пользования участками недр.

Вместе с тем нельзя не отметить некоторое противоречие данной нормы ст. 11 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», согласно которой члены ассоциации (союза) несут субсидиарную, а не солидарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза) в размере и в порядке, предусмотренных ее учредительными документами.

Статья 4. Пользование участками недр на условиях раздела продукции

1.Право пользования участками недр на условиях раздела продукции предоставляется инвестору на основании соглашения, заключенного в соответствии с настоящим Федеральным законом.

2.Участок недр предоставляется в пользование инвестору в соответствии с условиями соглашения. При этом лицензия на пользование участком недр, которая удостоверяет право пользования участком недр, указанным в соглашении, выдается инвестору в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о недрах, в течение 30 дней с даты подписания соглашения. Указанная лицензия выдается на срок действия соглашения и подлежит продлению или переоформлению либо утрачивает силу в соответствии с условиями соглашения.

3.В случае, если в качестве инвестора выступает не имеющее статуса юридического лица объединение юридических лиц, лицензия, указанная в пункте 2 настоящей статьи, выдается одному из участников такого объединения с указанием в этой лицензии на то, что данный участник выступает от имени этого объединения, а также с указанием всех других участников объединения.

Комментарий к ст. 4

1. Пункт 1 комментируемой статьи содержит положение, которое, на наш взгляд, не несет за собой никакой смысловой нагрузки, так как его смысл и его значение уже содержится в предыдущих положениях комментируемого Закона. Согласно данному пункту инвестору предоставляется право пользования участками недр на основании и на условиях, установленных соглашением о разделе продукции, заключенным в соответствии с комментируемым Законом.

В то же время из п. 1 ст. 2 комментируемого Закона, который содержит определение понятия «соглашение о разделе продукции», уже следует, что права в отношении участков недр предоставляются инвестору на основании соглашения о разделе продукции, а также, в том числе п. 2 ст. 2 комментируемого Закона определено, что условия соглашения о разделе продукции

28

должны соответствовать законодательству РФ. Поэтому, полагаем, что необходимость еще раз оговаривать основания предоставления права пользования участками недр отсутствует.

2. Опять же в п. 2 комментируемой статьи содержится дублирующее положение о том, что участок недр предоставляется в пользование инвестору в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции.

Помимо этого в п. 2 комментируемой статьи содержится бланкетная норма о выдаче инвестору лицензии на пользование участком недр, удостоверяющей право пользования участком недр, указанным в соглашении о разделе продукции. Порядок выдачи такой лицензии установлен Законом РФ от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах», согласно которому лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий. Между уполномоченными на то органами государственной власти и пользователем недр может быть заключен договор, устанавливающий условия пользования таким участком, а также обязательства сторон по выполнению указанного договора.

По мнению отдельных исследователей, лицензия на пользование участком недр не порождает никаких прав и обязанностей у недропользователя. В случае получения лицензии после вступления в силу соглашения о разделе продукции очень сложно определить, с какой целью необходимо ее получение, поскольку все необходимые условия пользования недрами определяются в самом соглашении о разделе продукции, в том числе и границы горного или геологического отвода. Более того, нельзя признать такую лицензию правоустанавливающим документом, так как именно с моментом заключения соглашения о разделе продукции законодатель связывает возникновение права недропользования12.

Срок выдачи такой лицензии согласно п. 2 комментируемой статьи составляет 30 дней с даты подписания соглашения. Обратим внимание на то, что поскольку в п. 2 комментируемой статьи не содержится специальных оговорок относительно исчисления этого срока, то он исчисляется в календарных днях на следующий день после дня подписания соглашения о разделе продукции, то есть не после дня вступления его в силу, а именно после дня подписания, иными словами, после проставления представителями РФ и инвестора подписей на соглашении о разделе продукции.

Срок действия такой лицензии согласно п. 2 комментируемой статьи равен сроку действия соглашения о разделе продукции, поскольку при отсутствии такой лицензии либо при прекращении срока ее действия инвестор не сможет осуществлять работы на участке (участках) недр, право пользования которыми ему предоставлено. В зависимости от условий соглашения срок действия лицензии продляется либо она переоформляется, либо признается утратившей силу. Так, например, ст. 10 Закона РФ от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах» предусматривает, что порядок продления срока пользования участком недр на условиях соглашения о разделе продукции определяется указанным соглашением. В том числе это касается и лицензии на пользование недрами. Отметим, что продление срока действия лицензии означает ее пролонгирование, то есть признание ее дальнейшего действия и применения после истечения основного срока, на который она была выдана, в течение нового срока, а переоформление — оформление новой лицензии с указанием в ней данных, сведений и условий предыдущей

12 См. Прокаев А.В. Гражданско-правовые основания возникновения права пользования недрами // Цивилист. 2010. №

3.

29

лицензии. Вместе с тем согласно положениям Административного регламента Федерального агентства по недропользованию по исполнению государственных функций по осуществлению выдачи, оформления и регистрации лицензий на пользование недрами, внесения изменений и дополнений в лицензии на пользование участками недр, а также переоформления лицензий и принятия, в том числе по представлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования и иных уполномоченных органов, решений о досрочном прекращении, приостановлении и ограничении права пользования участками недр, утвержденного приказом Министерства природных ресурсов и экологии РФ от 29 сентября 2009 г. № 315, продление срока действия соглашения о разделе продукции является основанием для переоформления лицензии, но не для продления ее срока. Поэтому здесь, на наш взгляд, с одной стороны можно сказать, что имеет место некоторое несоответствие положений о возможности продления срока действия и переоформления лицензии собственно процедуре продления срока действия лицензии и ее переоформления, установленного законодательством, но с другой стороны это означает, что основания для продления срока действия лицензии будут установлены в соглашении о разделе продукции в качестве его условий. При этом отметим, что одним из оснований для переоформления лицензии на пользование участком недр является установленное в п. 2 ст. 5 комментируемого Закона.

Что касается утраты силы лицензии, то это означает прекращение ее действия в целом, в данном случае основания для признания лицензии утратившей силу также должны устанавливаться в соглашении о разделе продукции. Но поскольку при отсутствии лицензии, а точнее при утрате ей силы соглашение о разделе продукции не может быть реализовано, полагаем, что основаниями для утраты силы лицензии могут быть:

1)расторжение соглашения о разделе продукции;

2)истечение срока, на который было заключено соглашение о разделе продукции;

3)прекращение действия соглашения о разделе продукции.

2. В п. 2 комментируемой статьи урегулирован специальный порядок выдачи лицензии на пользование участком недр инвесторам, которые являются объединениями юридических лиц, не имеющими статуса юридического лица. В этом случае такая лицензия выдается одному из юридических лиц, являющемуся членом (участником) объединения юридических лиц. Какому именно юридическому лицу будет выдана эта лицензия, полагаем, должно быть определено в учредительных документах объединения юридических лиц, поскольку именно это конкретное определенное юридическое лицо и будет обращаться в Федеральное агентство по недропользованию.

При этом в лицензии на пользование участком недр будет указано, что юридическое лицо, которому она выдана, выступает от имени объединения юридических лиц, являющегося инвестором, а также перечислены все другие участники объединения юридических лиц. В установленном приказом Министерства природных ресурсов и экологии РФ от 29 сентября 2009 г. № 315 административном регламенте образце лицензии на пользование недрами имеются графы «выдана» с указанием субъектам предпринимательской деятельности и «в лице» с указанием ФИО лица, представляющего субъект предпринимательской деятельности. Считаем, что именно в графе «в лице» вместо ФИО лица, представляющего субъект предпринимательской деятельности, могут быть указаны сведения о том, что данный субъект предпринимательской деятельности действует от имени объединения юридических лиц, а также в этой же графе могут быть перечислены и все иные участники объединения юридических лиц.

30