Комментарий к Федеральному закону от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»

также порядок взаимоотношений федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации при рассмотрении предъявленных государству требований инвестора, касающихся исполнения государством своих обязательств по соглашению, устанавливаются договорами, указанными в пункте 1 статьи 10 настоящего Федерального закона.

Комментарий к ст. 20

1. Согласно п. 1 комментируемой статьи стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по соглашению в соответствии с условиями соглашения о разделе продукции с соблюдением гражданского законодательства РФ (см. об этом подробнее гл. 25 ГК РФ).

Соглашение о разделе продукции определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения, а так же ответственность за неисполнение обязательств по соглашению.

В соответствии с п. 2 ст. 7 комментируемого Закона соглашение о разделе продукции должно предусматривать следующие обязательства инвестора:

предоставление российским юридическим лицам преимущественного права на участие в работах по соглашению в качестве подрядчиков, поставщиков, перевозчиков или в ином качестве на основании договоров (контрактов) с инвесторами;

привлечение работников — граждан РФ, количество которых должно составлять не менее чем 80 процентов состава всех привлеченных работников, привлечению иностранных рабочих и специалистов только на начальных этапах работ по соглашению или при отсутствии рабочих и специалистов — граждан РФ соответствующих квалификаций;

приобретение необходимых для геологического изучения, добычи, транспортировки и переработки полезных ископаемых технологического оборудования, технических средств и материалов российского происхождения в объеме не менее 70 процентов общей стоимости приобретенных (в том числе по договорам аренды, лизинга и по иным основаниям) в каждом календарном году для выполнения работ по соглашению оборудования, технических средств и материалов, затраты на приобретение и использование которых возмещаются инвестору компенсационной продукцией;

осуществление мер, направленных на предотвращение вредного влияния указанных работ на окружающую среду, а также по ликвидации последствий такого влияния;

страхование ответственности по возмещению ущерба в случае аварий, повлекших за собой вредное влияние на окружающую среду;

ликвидации всех сооружений, установок и иного имущества по завершении работ по соглашению, а также по очистке от загрязнения территории, на которой проводились работы по соглашению.

Соглашение о разделе продукции может содержать и иные обязательства инвестора, но вышеназванный перечень является обязательным для включения в соглашение о разделе продукции.

Например, на сегодняшний день перед Минэнерго РФ стоит вопрос о замене оператора Харьягинского нефтяного месторождения — французской Total. У Минэнерго РФ претензии по выполнению плана добычи нефти, а также не решена задача утилизации попутного нефтяного

91

газа. Total не может наладить утилизацию попутного нефтяного газа и сжигает его в факелах. Оператору не в первый раз предъявляют претензии госорганы, до этого Total обвиняли в завышении сметы и в медленной разработке месторождения36.

Таким образом, на данном примере видим, что Total нарушает одно из обязательств, предусмотренных соглашением о разделе продукции, а именно, не осуществляет мер, направленных на предотвращение вредного влияния работ на окружающую среду, а также по ликвидации последствий такого влияния. Останется ли Total оператором Харьягинского нефтяного месторождения, устранив нарушения соглашения о разделе продукции, решит Минэнерго РФ.

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи условия и порядок распределения между Российской Федерацией и соответствующим субъектом РФ расходов для удовлетворения требований инвестора о возмещении убытков в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения государством своих обязательств по соглашению, а также порядок взаимоотношений федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти соответствующего субъекта РФ при рассмотрении предъявленных государству требований инвестора, касающихся исполнения государством своих обязательств по соглашению, устанавливаются договорами, указанными в п. 1 ст. 10 комментируемого Закона.

Основанием возникновения обязательств по соглашению о разделе продукции является договор, заключенный между государством и инвестором. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства по соглашению о разделе продукции одной из сторон, данное поведение будет квалифицироваться как противоправное. Подобной позиции в отношении противоправного поведения при договорных отношениях придерживаются М.И. Брагинский и В.В. Витрянский37.

Соглашение о разделе продукции является гражданско-правовым договором, сторонами которого выступают государство и инвестор. В данном случае государство выступает как участник гражданско-правовых отношений, а не как носитель суверенитета и единственный источник власти.

Таким образом, за неисполнение государством своих обязательств по соглашению о разделе продукции, государство обязано возместить понесенные инвестором убытки в соответствии с соглашением о разделе продукции и законодательством РФ.

Согласно гражданскому законодательству РФ убытки бывают двух видов (ст. 15 ГК РФ):

реальный ущерб — расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества;

упущенная выгода — неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Иные условия удовлетворения требований инвестора о возмещении убытков в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения государством своих обязательств по соглашению о разделе продукции устанавливаются сторонами в самом соглашении. Также в данных соглашениях устанавливается условия и порядок распределения между Российской Федерацией и

36Минэнерго предлагает заменить оператора Харьягинского СРП - французскую Total на «Зарубежнефть» // URL: http://www.vedomosti.ru/business/articles/2015/01/20/total-preduprezhdena

37Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения: Издание 2-е, завод 6-й (стереотипный). М.: Статут, 2003.

92

соответствующим субъектом РФ расходов, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением государством своих обязательств по соглашению о разделе продукции.

Статья 21. Прекращение действия соглашения

1.Действие соглашения прекращается по истечении срока его действия или досрочно по согласованию сторон, а также по другим основаниям и в порядке, которые предусмотрены соглашением в соответствии с законодательством Российской Федерации, действующим на дату подписания соглашения. Прекращение действия соглашения по согласованию сторон вводится в действие в том же порядке, что и исходное соглашение, за исключением процедуры аукциона.

2.Соглашение, положения которого о способах налогообложения инвестора в соответствии со статьями 8 и 13 настоящего Федерального закона не вступили в силу в течение одного года с даты подписания соглашения, прекращает свое действие по истечении одного года с даты его подписания без соблюдения условий, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи.

3.Участок недр, в отношении которого соглашение прекращено по основанию, предусмотренному пунктом 2 настоящей статьи, может быть предоставлен в пользование на условиях раздела продукции только после проведения аукциона на предоставление права пользования недрами на иных условиях, чем раздел продукции, и признания аукциона несостоявшимся в связи с отсутствием участников, а также при соблюдении положений статей 2 и 6 настоящего Федерального закона.

Комментарий к ст. 21

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи действие соглашения о разделе продукции прекращается по истечении срока его действия или досрочно по согласованию сторон, а также по другим основаниям и в порядке, которые предусмотрены соглашением о разделе продукции в соответствии с законодательством РФ, действующим на дату подписания соглашения. Прекращение действия соглашения по согласованию сторон вводится в действие в том же порядке, что и исходное соглашение, за исключением процедуры аукциона.

Процедура по прекращению действия соглашения о разделе продукции закреплена в Административном регламенте исполнения Минэнерго России государственной функции по осуществлению мероприятий, связанных с подготовкой и реализацией соглашений о разделе продукции, утвержденном приказом Минэнерго России от 11 ноября 2009 г. № 480.

Соглашение о разделе продукции может быть прекращено по одному из трех оснований:

подача заявления инвестором, намеревающимся расторгнуть соглашение о разделе продукции в порядке, установленном указанным соглашением;

поручение Правительства РФ в случае расторжения соглашения о разделе продукции по инициативе государства при возникновении установленных законодательством и условиями соглашения о разделе продукции оснований для такого расторжения;

истечение срока действия соглашения о разделе продукции.

Мероприятия по организации прекращения действия соглашения о разделе продукции осуществляются должностными лицами Минэнерго России.

Если соглашение о разделе продукции расторгается по инициативе инвестора, то алгоритм действий следующий:

93

а) принимается заявления инвестора о расторжении соглашения о разделе продукции; б) предварительно рассматривается соответствие предложений инвестора требованиям

законодательству РФ и условиям соглашения о разделе продукции в течение 10 дней с даты получения заявления;

в) принимается решение о подготовке расторжения соглашения о разделе продукции либо об отказе в подготовке указанного расторжения в течение 20 дней с даты завершения предварительного рассмотрения заявления инвестора;

г) инвестору направляется уведомление в письменной форме о согласии на проведение переговоров по условиям расторжения соглашения о разделе продукции либо об отказе в проведении переговоров в течение 10 дней с даты принятия указанного решения;

д) подготавливается и издается приказ Минэнерго России о создании Комиссии и проведении переговоров с инвестором;

е) подготавливается проект соглашения о расторжении соглашения о разделе продукции; ж) подготавливается и утверждается директив для уполномоченных представителей

государства на переговорах по условиям расторжения соглашения о разделе продукции; з) подготавливаются предложения по организации и графику переговоров между

государством и инвестором; и) проводятся переговоры между государством и инвестором по условиям расторжения

соглашения о разделе продукции; к) подготавливается проект распоряжения Правительства РФ о подписании соглашения о

расторжении соглашения о разделе продукции с приложением проекта соглашения о расторжении соглашения о разделе продукции;

л) в Правительство РФ вносится в установленном порядке проект распоряжения Правительства РФ о подписании соглашения о расторжении соглашения о разделе продукции с приложением проекта соглашения о расторжении соглашения о разделе продукции.

Если же соглашение о разделе продукции расторгается по инициативе государства, то осуществляются следующие действия:

а) инвестору направляется уведомление в письменной форме о намерении государства расторгнуть соглашение о разделе продукции в течение 10 дней с даты получения поручения Правительства РФ;

б) подготавливается и издается приказ Минэнерго России о создании Комиссии и проведении переговоров с инвестором;

в) подготавливается проект соглашения о расторжении соглашения о разделе продукции; г) подготавливается и утверждается директив для уполномоченных представителей

государства на переговорах по условиям расторжения соглашения о разделе продукции; д) подготавливаются предложения по организации и графику переговоров между инвестором

и государством; е) проводятся переговоры между государством и инвестором по условиям расторжения

соглашения о разделе продукции; ж) подготавливается проект распоряжения Правительства РФ о подписании соглашения о

расторжении соглашения о разделе продукции с приложением проекта соглашения о расторжении соглашения о разделе продукции;

з) в Правительство РФ вносится в установленном порядке проект распоряжения Правительства РФ о подписании соглашения о расторжении соглашения о разделе продукции с

94

приложением проекта соглашения о расторжении соглашения о разделе продукции (при согласовании с инвестором предложения о расторжении соглашения о разделе продукции). При наличии разногласий с инвестором по проекту соглашения о расторжении соглашения о разделе продукции — предоставление в Правительство РФ доклада с отражением позиции инвестора.

В случае прекращения действия соглашения о разделе продукции по истечении срока его действия сотрудник Минэнерго России готовит документы, состав и срок подготовки которых установлены условиями соглашения о разделе продукции.

2. Согласно п. 2 комментируемой статьи соглашение о разделе продукции, положения которого о способах налогообложения инвестора в соответствии со ст. 8 и 13 комментируемого Закона не вступили в силу в течение одного года с даты подписания соглашения, прекращает свое действие по истечении одного года с даты его подписания без соблюдения условий, предусмотренных п. 1 комментируемой статьи.

При выполнении соглашения о разделе продукции применяется особый порядок исчисления и уплаты налогов и сборов. Иностранные юридические лица, компании, фирмы, иные корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, а также любые другие организации, образованные в соответствии с законодательством иностранных государств, выступающие в качестве инвестора по соглашению о разделе продукции или оператора соглашения подлежат постановке на налоговый учет38.

При постановке на учет в налоговом органе налогоплательщик одновременно с заявлением о постановке на учет представляет уведомление об использовании права на применение специального налогового режима при выполнении соглашения о разделе продукции в произвольной форме.

Специальный налоговый режим применяется в случае, если соглашение о разделе продукции отвечает следующим условиям:

1)соглашение заключено после проведения аукциона на предоставление права пользования недрами на иных условиях, чем раздел продукции, в порядке и на условиях, которые определены п. 4 ст. 2 комментируемого Закона, и признания аукциона несостоявшимся;

2)при выполнении соглашения, в котором применяется порядок раздела продукции, установленный п. 2 ст. 8 комментируемого Закона, доля государства в общем объеме произведенной продукции составляет не менее 32 процентов общего количества произведенной продукции;

3)соглашение предусматривает увеличение доли государства в прибыльной продукции в случае улучшения показателей инвестиционной эффективности для инвестора при выполнении соглашения. Показатели инвестиционной эффективности устанавливаются в соответствии с условиями соглашения.

Специальный налоговый режим применяется в течение всего срока действия соглашения о разделе продукции

Таким образом, если инвестор соглашения о разделе продукции в течение одного года с даты подписания соглашения не осуществил постановку на учет в налоговом органе и не заявил о применении специального налогового режима, применяемого при выполнении соглашений о разделе продукции, то такое соглашение прекращает свое действие по истечении одного года с

38 См. приказ МНС РФ от 17 марта 2004 г. № САЭ-3-09/207 «Об утверждении форм документов, используемых при учете налогоплательщиков при выполнении соглашений о разделе продукции, а также особенностей учета иностранных организаций, выступающих в качестве инвестора по соглашению о разделе продукции или оператора соглашения».

95

даты его подписания, при этом условия, предусмотренные п. 1 комментируемой статьи, не подлежат применению в данном случае.

3. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи участок недр, в отношении которого соглашение прекращено по основанию, предусмотренному п. 2 комментируемой статьи, может быть предоставлен в пользование на условиях раздела продукции только после проведения аукциона на предоставление права пользования недрами на иных условиях, чем раздел продукции, и признания аукциона несостоявшимся в связи с отсутствием участников, а также при соблюдении положений ст. 2 и 6 комментируемого Закона.

Действующее законодательство предусматривает два режима разработки месторождений: на основании лицензионного соглашения или на основании соглашения о разделе продукции (п. 4 ст. 8 Закона).

Лицензия на пользование участком недр, в отношении которого соглашение о разделе продукции прекращено в связи с тем, что положения данного соглашения о способах налогообложения инвестора не вступили в силу в течение одного года с даты подписания соглашения, может быть предоставлена в пользование на условиях раздела продукции.

Однако для выдачи такой лицензии, необходимо осуществить следующие действия:

провести аукцион на предоставление права пользования недрами на иных условиях, чем раздел продукции;

признать аукцион несостоявшимся в связи с отсутствием участников.

Согласно ст. 13.1 Закона РФ от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах» в случае, если конкурс на право пользования участком недр признан не состоявшимся в связи с поступлением заявки только от одного участника, лицензия на пользование участком недр может быть выдана этому участнику на условиях такого конкурса.

Итак, участок недр, в отношении которого права инвестора прекращены по п. 2 комментируемой статьи, выставляется на аукцион на иных условиях, чем раздел продукции. В случае если аукцион не состоялся в связи с отсутствием участников, то данный участок недр предоставляется инвестору на условиях раздела продукции. Если же аукцион состоялся, то победителю предоставляется право пользование недрами на иных условиях, чем раздел продукции.

Статья 22. Разрешение споров

Споры между государством и инвестором, связанные с исполнением, прекращением и недействительностью соглашений, разрешаются в соответствии с условиями соглашения в суде, в арбитражном суде или в третейском суде (в том числе в международных арбитражных институтах).

Комментарий к ст. 22

1. Комментируемая статья взаимосвязана со ст. 23 Закона об иммунитете государства, частью которого является судебный иммунитет.

Из содержания рассматриваемой статьи следует, что споры между сторонами соглашения о разделе продукции, т.е. между Российской Федерацией, с одной стороны, и юридическими лицами (объединениями юридических лиц) — с другой, могут разрешаться в любых судах в соответствии

96

с подведомственностью и подсудностью спора. Речь идет о судах, арбитражных судах и третейских судах, включая международные арбитражные институты.

Каких-либо особенностей определения подсудности или подведомственности спора комментируемая статья не содержит и отсылает к условиям соглашения о разделе продукции.

Обратим внимание, что споры по вопросам заключения соглашений, например, о понуждении к заключению договора или об оспаривании действий по проведению аукциона на предоставление права пользования участком недр на иных условиях, чем раздел продукции (п. 4 ст. 2 комментируемого Закона), содержанием комментируемой статьи не охватываются.

Несомненно, что спорные моменты могут возникнуть и в ходе подготовки и реализации соглашений о разделе продукции. Инвесторы или заинтересованные лица вправе обращаться с жалобами на неправомерные, с их точки зрения, действия (бездействие) и решения в Минэнерго России. По результатам рассмотрения обращения принимается решение об удовлетворении требований заявителя и о признании неправомерным принятого решения, действия (бездействия) либо об отказе в удовлетворении обращения. Как правило, ответ на обращение подготавливается и направляется заявителю в срок до 30 дней. Подробнее см. п. 5.5, 5.6 Административного регламента исполнения Минэнерго России государственной функции по осуществлению мероприятий, связанных с подготовкой и реализацией соглашений о разделе продукции, утв. приказом Минэнерго РФ от 11 ноября 2009 г. № 480.

2. При определении порядка разрешения споров приоритет перед положениями международных соглашений и нормами российского законодательства имеют конкретные условия соглашения о разделе продукции, не противоречащие нормам права. Условия соглашения о разделе продукции, которые определяют вопросы разрешения споров в судебном порядке, называют арбитражной оговоркой.

Арбитражное соглашение, не включенное в текст договора, может подписываться в виде отдельного соглашения. Арбитражное соглашение (в том числе арбитражная оговорка) заключается в письменной форме. Как и сам договор, оно может быть заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения, либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает. Подробнее об арбитражном соглашении см. ст. 7-9 Закона РФ от

7июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже».

Впоследние годы отмечается серьезное увеличение рассматриваемых в порядке арбитражного разбирательства споров, одной из сторон которых выступает иностранное государство. Так, одна треть всех арбитражных дел, рассматриваемых Международной торговой палатой в Париже, — это на споры с участием государства, которое отказалось от своего судебного иммунитета и заключило арбитражное соглашение по коммерческой сделке.

Следовательно, в международной практике арбитражная оговорка довольно часто применяется при заключении сделок, а отказ государства от иммунитета также не редкость.

Нужно учитывать, что наличие арбитражного соглашения не означает само по себе, что государство отказалось от иммунитета от предварительного обеспечения или в отношении принудительного исполнения решения арбитража. Об отказе от иммунитета должно быть заявлено в договоре прямо и однозначно. Не случайно, отказу от иммунитета комментируемый Закон посвятил отдельную статью (см. ст. 23).

97

Как показывает практика, вопрос о действительности арбитражной оговорки может быть инициирован поданным ходатайством о проведении экспертизы в отношении подписи на соглашении (об инвестиционном соглашении см. постановление ФАС Московского округа от 17 сентября 2012 г. по делу № А40-127014/11-29-1147).

Суды общей юрисдикции, равно как и арбитражные суды на территории России действуют в пределах своей компетенции. Споры, связанные с ведением предпринимательской и иной экономической деятельности, разрешают арбитражные суды.

Третейский суд, упоминаемый в комментируемой статье, означает единоличного арбитра или коллегию арбитров (третейских судей). Третейский суд правильнее понимать как вид арбитража (см. ст. 2 Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»).

Стороны могут по своему усмотрению определять число арбитров. «По умолчанию» назначаются три арбитра. В соглашении о разделе продукции или позднее, после возникновения спора, стороны могут по своему усмотрению согласовать процедуру назначения арбитра или арбитров при условии соблюдения положений закона. Законом предоставлена возможность отвода арбитра (ст. 12-13 Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже»).

Третейский суд может сам вынести постановление о своей компетенции, в том числе по любым возражениям относительно наличия или действительности арбитражного соглашения. Для этой цели арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, трактуется как соглашение, не зависящее от других условий договора.

О компетенции третейского суда см. ст. 16-17, о разбирательстве в третейском суде — ст. 1833 Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже», а также Правила о беспристрастности и независимости третейских судей, утв. приказом ТПП РФ от 27 августа 2010 г. № 39.

Международные арбитражные институты обеспечивают международное разбирательство между Российской Федерацией как принимающим иностранную инвестицию государством и иностранным инвестором. В мире насчитывается более сотни постоянно действующих арбитражей, известными являются арбитражи Цюриха и Лондона. Действующий в России Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-I «О международном коммерческом арбитраже» применяется к международному коммерческому арбитражу, если место арбитража находится на территории РФ (но некоторые нормы применяются и в тех случаях, когда место арбитража находится за границей). Международный коммерческий арбитражный суд в Москве принимает к своему рассмотрению и споры, подлежащие его юрисдикции в силу международных договоров РФ.

Представляется верным мнение о том, что международный коммерческий арбитраж является самым предпочтительным способом разрешения споров, связанных с исполнением, прекращением и недействительностью соглашений о разделе продукции39.

Постоянно действующей арбитражной организацией в России является Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС)40, который до 1987 г. действовал как Внешнеторговая арбитражная комиссия. Помимо МКАС, при ТПП РФ действует еще один арбитраж — Морская арбитражная комиссия. Однако представляется, что споры, связанные с исполнением, прекращением и недействительностью соглашений о разделе продукции, вряд ли могут подпадать

39Курбанов Р.А. К вопросу о разрешении споров при реализации соглашений о разделе продукции // Российский судья. 2005. № 9.

40См. URL: http://mkas.tpprf.ru

98

под ее компетенцию. Оба арбитража представляют собой общественные арбитражные организации.

Торгово-промышленная палата РФ утверждает Регламент МКАС, порядок исчисления арбитражного сбора, ставки гонораров арбитров и других расходов суда, оказывает иное содействие его деятельности.

МКАС признает себя компетентным рассматривать конкретный спор с учетом арбитражной оговорки в соглашении. Как указал МКАС в одном из решений, «ссылка в отзыве на иск на отсутствие независимости и нейтралитета арбитров не может быть признана состоятельной, в частности, по той причине, что каких-либо замечаний и отводов по кандидатурам арбитров, принявших участие в разбирательстве, ответчиком не заявлялось. Выбор же арбитража в одной из стран местонахождения контрагентов и использование языка данной страны не могут сами по себе рассматриваться как нарушения принципа независимости и беспристрастности, тем более что в заседании приняли участие арбитр из Италии, владеющий русским языком, и переводчик»41. Приведенное положение распространяется и на споры, о которых идет речь в комментируемой статье.

Споры в МКАС при ТТП РФ разрешаются арбитрами, утверждаемыми президиумом ТПП РФ из числа лиц, обладающих необходимыми специальными знаниями в области разрешения споров, рассматриваемых Судом. При наличии соглашения о передаче спора МКАС исключается право какой-либо стороны передавать спор на разрешение государственного суда или другого арбитража в России или за рубежом.

Производство дел осуществляется по усмотрению состава арбитража при условии равного отношения к обеим сторонам спора. Решения суда являются окончательными и не подлежат обжалованию. Они должны исполняться сторонами добровольно и в срок, установленный судом.

Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (Вашингтон, 18 марта 1965 г.), предусматривает возможность обращения в Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, который является международным арбитражным институтом. Помимо России участниками названной Конвенции являются около 150 государств, значит, действие Конвенции может распространяться на большинство споров с потенциальными иностранными инвесторами.

Конвенция предусматривает два пути решения споров — примирение сторон и арбитражное производство и содержит процедурные правила для возбуждения дел, для слушаний по вопросу примирения сторон и для проведения арбитража. Обслуживание Международного центра по урегулированию инвестиционных споров является платным.

Из буквального содержания комментируемой статьи, как нам представляется, не следует, что возможным является разрешение спора в арбитраже ad hoc (если только иное не установлено международными договорами). Арбитраж ad hoc представляет собой разновидность, который в отличие от институционого (постоянно действующего в определенном месте по определенным правилам) арбитража создается сторонами для разового рассмотрения возникшего спора42. Однако представляется, что стороны не лишены права в заключаемом соглашении указать на такую возможность.

41См. Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения. Разрешение споров. 4-е издание, переработанное и дополненное. М.: Книжный мир, 2003 // URL: http://www.lawmix.ru/commlaw/1716

42См. Арбитраж «ad hoc» // URL: http://court-inter.us/ru/node/64

99

3. Обратим внимание на то, что условия соглашений о разделе продукции не могут противоречить международным договорам.

Например, спор о размере, условиях и порядке выплаты компенсации за утраченное инвестором из Ливии имущество вследствие вооруженных конфликтов на территории России, подлежит разрешению в соответствии со ст. 8 Соглашения между Правительством РФ и Великой Социалистической Народной Ливийской Арабской Джамахирией о поощрении и взаимной защите капиталовложений (г. Триполи, 17 апреля 2008 г.). В п. 2 ст. 8 данного Соглашения прямо указано, что в досудебном порядке такой спор должен быть урегулирован в течение 6 месяцев. Срок исчисляется с даты письменной просьбы любой из сторон спора (иностранного инвестора или Российской Федерации).

Согласно указанному Соглашению при недостижении согласия спор с ливийским может быть передан по выбору ливийского инвестора на рассмотрение:

либо в компетентный суд России, поскольку именно на ее территории осуществлены капиталовложения,

либо в арбитражный суд ad hoc в соответствии с Арбитражным регламентом Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ),

либо в Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, в соответствии

сДополнительными правилами Международного центра по урегулированию инвестиционных споров, поскольку Ливия, в отличие от России, не является участницей Конвенции.

Приведенные положения могут быть включены в соглашение о разделе продукции либо могут быть изменены конкретными положениями соглашения. Например, Российская Федерация как стороны договора вправе, не отказываясь от судебного иммунитета, настоять на разрешении возможного спора компетентным судом России.

Статья 23. Иммунитет государства

В соглашениях, заключаемых с иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, может быть предусмотрен в соответствии с законодательством Российской Федерации отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного и (или) арбитражного решения.

Комментарий к ст. 23

1. Комментируемая статья имеет свой круг регулирования, который ограничен правоотношениями с участием иностранных юридических лиц. Хотелось бы сразу обратить внимание на неточность формулировки статьи: согласно действующей редакции п. 1 ст. 3 комментируемого Закона граждане, в том числе и иностранные, стороной соглашения быть не могут. Контрагентами Российской Федерации (инвесторами) в данном случае могут являться только юридические лица, в том числе объединения юридических лиц.

Правоотношения по поводу заключения и исполнения соглашений о разделе продукции с участием российских контрагентов рассматриваемой нормой не регулируются.

К Российской Федерации как одному из самостоятельных субъектов гражданского права, указанным применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях,

100