Актуальные проблемы права интеллектуальной собственности. Учебное пособие

признаков, которые делают их оригинальными, узнаваемыми и отличительными от других героев в силу их внешнего вида, движений, голоса, мимики и иных других признаков, предназначенных для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия58.

В другом деле суды оценивали возможность признания объектом авторского права фразы «Любить без условий, растить без усилий». Апелляционная инстанция не признала данную фразу результатом интеллектуальной деятельности и объектом авторского права, аргументируя свое решение общеупотребимостью и распространенностью указанного словосочетания и отсутствием в нем признаков оригинальности и неповторимости. С этим не согласилась Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации и указала, что названия произведений, фразы, словосочетания и иные части произведения, которые могут использоваться самостоятельно, являются творческими и оригинальными могут относиться к объектам авторского права. Простое присутствие в фразе слов общеупотребительного характера вовсе не свидетельствует об общеупотребимости всей фразы целиком и не признания ее результатом творческой деятельности59.

Рассматривая вопрос об отнесении рекламного слогана к числу объектов авторского права, суд указал на открытость перечня произведений в п.1 ст. 1259 ГК РФ. Однако, по мнению суда, не всякий рекламный слоган следует считать объектом авторского права, а лишь носящий творческий характер, обладающий оригинальностью и неповторимостью60.

А оценивая содержание интернет-сайта на предмет охраны нормами авторского права суд посчитал, что объектом авторского права может быть лишь такое содержание обладает всеми признаками произведения как объ-

58Определение Верховного Суда РФ от 11.06.2015 № 309-ЭС14-7875 по делу № А50-21004/2013. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

59Определение Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 5-КГ15-58. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

60Постановление ФАС Московского округа от 19.01.2010 № КГ-А41/13081-09 по делу № А41-11030/09. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

41

екта авторского права, именно: новизной, творческим характером создания, оригинальностью (уникальности, неповторимости)61.

Применительно к результату творческой деятельности термин оригинальность рассматривается как ее неотъемлемый признак и означает уникальность, неповторимость созданного в процессе творчества результата, исключающего любое его воспроизведение при пересекающемся творчестве.

Помимо оригинальности в доктрине оперируют еще одним признаком творческой деятельности – новизной. Словарь русского языка С.И. Ожегова определяет новизну как нечто новое в чем-нибудь62. Под «новым» подразумевается что-то, созданное впервые.

В.Я. Ионас рассматривал новизну как признак результата интеллектуальной деятельности. По мнению автора, если речь идет об изобретательском праве, установление существенной новизны необходимо, так как относится к «содержанию понятий и требует административного акта признания», в то время как «в авторском праве критерий новизны относится к форме произведения и не требует официального признания»63.

Следует отметить, что новизна является признаком не столько произведения, сколько всей творческой деятельности в целом. Новизна проявляется не только, когда автор самостоятельно «с нуля» создает произведение, независимое от остальных, но и когда речь идет о создании производного произведения, в основе которого лежит чужой результат творческой деятельности. Новизна, представляя собой необходимый элемент творческой деятельности, по мнению В.И. Серебровского, находит свое выражение и в новом содержании, и в новой форме произведения, в новой идее, новой научной концепции64.

61Постановление ФАС Московского округа от 10.09.2012 по делу № А40-83853/11- 51-730. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

62Ожегов С.И. Словарь русского языка. – М.: Рус.яз., 1984. – С. 357.

63Ионас В.Я. Произведения творчества в гражданском праве. – М.: Юрид. лит., 1972.

64Серебровский В. И. Вопросы советского авторского права. – М.: Изд-во АН

СССР, 1956.

42

Критерий новизны прямо указан законодателем применительно к объектам патентного права, в которых как известно охраняется содержание, но не применительно к объектам авторского права. Однако, в юридической литературе новизну произведения литературы, науки и искусства связывают с его формой.

В этой связи представляется обоснованным разграничить такие понятия как произведение и результат творческой деятельности. Г.Ф. Шершеневич определяет произведение как продукт духовного творчества, облеченный в письменную или словесную форму и предназначенный к обращению в обществе65. Здесь следует заметить, что Г.Ф. Шершеневич имел в виду литературное произведение, не расширяя его до более объемного понятия произведения в целом. Схожим взглядам на определение произведения следует и А.Я. Канторович, который писал: «умственным произведением является не деятельность духа, а продукт этой деятельности, который со своей стороны предназначен к воздействию на человеческий дух»66. Э.П. Гаврилов также отмечает, что «произведение – это результат творческой деятельности автора, его творческого мышления, продукт человеческого мозга. Но мозг человека может производить только нематериальные объекты»67.

В.И. Серебровский, рассматривая понятие произведения через призму авторского права, сформулировал более широкое понятие произведения творчества. В.Я. Исонас написал об этом: «Изобретения и рационализаторские предложения, могут быть подведены под определение, данное В.И. Серебровским, с таким же правом, как и роман или портрет»68. Сформулированное В.И. Серебровским определение произведения включает совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творче-

65Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. – Казань, 1891.

66Канторович А.Я. Авторское право на литературные, музыкальные, художественные и фото-графические произведения. – Петроград, 1916.

67Гаврилов Э.П. Авторское право. Издательские договоры. Авторский гонорар.

– М.: Юрид. лит., 1988. – С. 10.

68Ионас В. Я. Критерий творчества в авторском праве и судейской практике. – М.: Юрид. лит., 1963.

43

ской деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения69.

Творчество и произведение следует рассматривать как два взаимосвязанных явления, при условии возможности существования первого без второго. Чтобы стать полноценным объектом авторского права произведение должно не просто иметь объективную форму выражения, но и являться результатом творческой деятельности.

Понятие «произведение» можно рассматривать как объект правоотношения, а творческую деятельность как юридический факт, порождающий правоотношение в сфере интеллектуальной собственности70.

Получается, что произведение может существовать без творческой составляющей, что исключает его охрану нормами права интеллектуальной собственности. О соотношении понятий «произведение» и «результат творческой деятельности» высказался Пленум Верховного Суда РФ и Пленум ВАС РФ в постановлении № 5/29 от 26.03.200971. В данном постановлении подчеркнуто, что при анализе вопроса о том, является ли конкретный результат объектом авторского права, судам следует учитывать, что по смыслу статей 1228, 1257 и 1259 ГК РФ в их взаимосвязи таковым является только тот результат, который создан творческим трудом. При этом надлежит иметь в виду, что пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом.

Таким образом, результат творческой деятельности обладает двумя признаками:

69Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. – М.: Изд-во академии наук СССР, 1956. – С. 32.

70Юрченко А. К. с полным основанием рассматривает творческую деятельность

в качестве юридического факта, порождающего изобретательское (а также, с нашей точки зрения, и авторское) правоотношение. (Толстой Ю. К. К теории правоотношения – Л.: Изд-во ЛГУ, 1959. С. 16).

71 Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Российская газета. – 2009. – 22 апр.

44

1.объективная новизна, когда результат заранее неизвестен ни самому автору, ни другим лицам;

2.оригинальность, как отражение индивидуальности автора результата.

Наличие в совокупности этих двух критериев придает результату деятельности физического лица творческий характер и возможность охраняться нормами авторского законодательства.

Следует различать между собой такие понятия как «интеллектуальная собственность», «право интеллектуальной собственности» и «результаты интеллектуальной деятельности».

Интеллектуальная собственность представляет собой совокупность прав на результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие правообладателю.

Право интеллектуальной собственности следует понимать в объективном и субъективном смыслах. В объективном смысле право интеллектуальной собственности

–это совокупность правовых норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения, возникающие в связи с созданием, использованием и охраной результатов творческой деятельности в духовной, научно – технической и коммерческой сферах. В субъективном смысле право интеллектуальной собственности является субъективным правом автора и/или иного правообладателя, включающее имущественные и неимущественные правомочия на результаты творческой деятельности в духовной, научно – технической и коммерческой сферах.

Верховный суд РФ и Высший арбитражный суд РФ в совместном постановлении от 26 марта 2009 года высказался довольно четко относительно природы объекта интеллектуальной собственности. В соответствии с положениями части четвертой ГК РФ термином «интеллектуальная собственность» охватываются только сами результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, но не права на них. На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц,

45

товаров, работ, услуг и предприятий (интеллектуальную собственность) в силу статьи 1226 ГК РФ признаются интеллектуальные права, которые включают в себя исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права72.

Под результатами интеллектуальной деятельности мы понимаем лишь нечто принципиально новое. Только такой результат (отвечающий требованию новизны) следует признать охраноспособным, так как новизна всегда и при любых обстоятельствах несет на себе печать творчества. Новое – это то, что рождено творчеством. Отсюда, все то, что не удовлетворяет критериям новизны не будет являться охраноспособным, а, следовательно, и являться результатом интеллектуальной деятельности.

Если исходить из буквального толкования ст. 1225 ГК РФ, приходится констатировать существование двухобъектной системы классификации интеллектуальной собственности: к ней относятся либо результаты интеллектуальной деятельности, либо приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий. Как верно заметил В.И. Еременко, из указанной системы классификации выпадают такие объекты, как фонограммы, сообщение в эфир или по кабелю радио– или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания)73.

В этой связи предлагается дать определение «результатов интеллектуальной деятельности» и выделить их классификацию.

Результатами интеллектуальной деятельности являются выраженные в какой-либо объективной форме результаты творческой деятельности и результаты нетворческой деятельности. Результаты творческой деятельности проявляются в следующих сферах: духовной (произведения науки, литературы и искусства; программы для

72Там же.

73Еременко В.И. Соотношение понятий «интеллектуальная собственность» и «исключительное право» в Гражданском кодексе Российской Федерации // Законодательство и экономика. – 2008. – № 10.

46

электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); базы данных; исполнения), научно – технической (изобретения; полезные модели; промышленные образцы; селекционные достижения; топологии интегральных микросхем) и коммерческой (секреты производства (ноухау); фирменные наименования; товарные знаки и знаки обслуживания; коммерческие обозначения).

К результатам нетворческой интеллектуальной деятельности следует отнести базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов; фонограммы; вещание организаций эфирного или кабельного вещания; наименования мест происхождения товаров).

Результатами интеллектуальной деятельности необходимо признать лишь такие, которые явились продуктом сознательной деятельности. Из всех живых организмов сознанием обладает лишь человек. Поэтому известные истории случаи, когда картины, нарисованные животными (слоном, обезьяной) имели широкий успех у публики и даже были проданы с аукциона за несколько тысяч долларов, не подпадают под понятие результата интеллектуальной деятельности, несмотря на то, что зачатки интеллекта у указанных животных присутствуют.

Сознание не следует путать с осознанием. Сознание понимается как общее свойство всех проявлений психики человека; обладая сознанием, субъект способен адекватно относиться к окружающей действительности. Осознание же более узко и предполагает понимание значения какихто определенных действий74. В этой связи будет считаться результатом интеллектуальной деятельности произведение, созданное человеком, признанным недееспособным.

Результатами творческой деятельности являются объективно новые, оригинальные, выраженные в какой-либо объективной форме итоги человеческой деятельности в духовной, научно-технической и коммерческой сферах.

74 Пашенцев Д.А., Гарамита В.В. Вина в гражданском праве: монография. – М.: ЮРКОМПАНИ, 2010. – 143 с.

47

ГЛАВА 2.

АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ АВТОРСКОГО ПРАВА

§ 1. Пародия как специфический объект авторского права

Произведение представляет собой объект авторского права, результат творческого труда его автора – физического лица, творческим трудом которого оно было создано. Гражданский кодекс Российской Федерации предоставляет автору в отношении созданного им произведения три группы прав. Исключительное право позволяет правообладателю использовать произведение в соответствии со ст. 1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом, в том числе способами, указанными в п. 2 ст. 1270 ГК РФ. Личные неимущественные права закрепляются за автором пожизненно и являются непередаваемыми и неотчуждаемыми. В отличие от них, исключительное право, относящееся к категории прав имущественного характера может быть предметом сделок или переходить от одного лица к другому в силу прямого указания закона. Правообладатель вправе распоряжаться исключительным правом на произведение.

Основной принцип использования произведения заключается в запрете совершать любые действия, кроме разрешенных правообладателем. Именно правообладатель вправе самостоятельно определять судьбу своего произведения и исключительного права на него. Третьи лица не вправе вмешиваться в сферу «хозяйственного господства» правообладателя или препятствовать ему в реализации своего права использования произведения. Помимо этого, любой акт использования произведения возможен только с согласия автора или иного правообладателя.

Вместе с тем следует учитывать, что монополия правообладателя не безгранична и во главу угла законодатель в сфере интеллектуальной собственности ставит принцип соблюдение разумного баланса прав и законных интере-

49

сов пользователей и правообладателей. Так, ГК РФ установлены сроки действия исключительного права на отдельные виды результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, по истечении которых монополия правообладателя прекращается. С истечением срока правовой охраны, произведение переходит в общественное достояние с предоставлением любому желающему права использовать произведение, при условии соблюдения личных неимущественных прав автора.

Кроме того, ГК РФ ввел так называемые способы свободного использования произведения, когда при соблюдении ряда установленных законодательством требований пользователь получает право безвозмездно, не спрашивая разрешения правообладателя использовать произведение еще в период действия исключительного права. Именно такое свободное использование установлено на случай создания и использования пародии п. 4 ст. 1274 ГК РФ.

Так, согласно п. 4 ст. 1274 ГК РФ допускается без согласия автора или иного обладателя исключительного права на оригинальное произведение и без выплаты ему вознаграждения создание произведения в жанре литературной, музыкальной или иной пародии либо в жанре карикатуры на основе другого (оригинального) правомерно обнародованного произведения и использование этих пародий либо карикатуры. При этом самого понятия пародии и карикатуры законодательство не содержит.

В доктрине встречаются различные мнения по этому поводу. Так, О.А. Рузакова называет пародией произведение искусства, намеренно повторяющее уникальные черты другого, обычно широко известного произведения или группы произведений, причем в форме, рассчитанной на создание комического эффекта. Карикатура в ее понимании – это сатирическое или юмористическое изображение, в котором комический эффект создается преувеличением и заострением характерных черт, неожиданными сопоставлениями и уподоблениями75.

75 Авторские и смежные с ними права: постатейный комментарий глав 70 и 71 Гражданского кодекса Российской Федерации / М.Я. Кириллова, П.В. Крашенинников, О.А. Рузакова и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. – М.: Статут, 2010. – 480 с. Автор комментария к статье 1274 ГК РФ: О.А. Рузакова.

50