Актуальные проблемы права интеллектуальной собственности. Учебное пособие

интеллектуальной деятельности называет иные права. К числу иных прав законодатель относит, в частности, право на отзыв, право доступа, право следования.

Следует заметить, что Н. Сенников, например, предлагал использовать другой термин – вместо иных прав он выделял общие права, которые означают возможность неопределенного круга лиц использовать результат интеллектуальной творческой деятельности правообладателя в строго установленных законом случаях (такое своего рода ограничение исключительного права)155.

М.А. Рожкова использует применительно к иным правам термин «сопутствующие права»156.

Иные права – это тоже субъективные гражданские права, однако характеристики их зависят от вида этих прав. Именно поэтому трудно дать общие признаки присущие всем иным правам сразу.

Например, можно сказать, что в целом иные права можно передать от одного субъекта другому. Так, автор, передавший права использования произведения автоматически считается и передавшим право на обнародование. Кроме того, право на обнародование переходит к наследникам автора. А вот право следование ограничено в обороте: его можно передать только по наследству, но не в рамках договоров. Право на отзыв и вовсе принадлежит только автору.

Также, верно утверждение о том, что иные права в большинстве своем не имеют экономического содержания. Однако, данная характеристика не применима к праву следования, суть которого как раз и заключается в получении автором вознаграждения в виде процентных отчислений от цены перепродажи произведения изобразительного искусства.

Как правило срок действия иные прав совпадает со сроком действия личных неимущественных прав – в течение жизни их носителя. Однако, право следования пере-

155Сенников Н. Определение понятия права интеллектуальной собственности // Юридический мир. – 2005. – № 10.

156См.: Новоселова Л.А., Рожкова М.А. Интеллектуальная собственность: некоторые аспекты правового регулирования: монография. – М.: Норма: ИНФРА-М, 2014. – 128 с.

91

ходит к наследникам и охраняется в течение действия исключительного права на произведение.

Таким образом, можно выделить две группы иных прав: те, что имеют наибольшую связь с исключительным правом и связанные с личными неимущественными правами. К первой категории относится право следование, а, в определенной мере, право на обнародование. Вторая включает право доступа, право на отзыв.

Вопросы и задания для самоконтроля

1.Перечислите авторские права и дайте их сравнительно-правовую характеристику.

2.Назовите признаки личных неимущественных

прав.

3.Охарактеризуйте право на обнародование, назовите черты личного неимущественного и исключительного прав в праве на обнародование.

4.В чем состоит двойственная правовая природа права доступа?

5.Назовите условия, при которых возникает право следования.

Литература

1.Алейников Б.Н. Интеллектуальные права: понятие, соотношение с вещными правами // Адвокат. – 2016.

–№ 7. – С. 15–19.

2.Полозова Д. Квазиисключительное право как интеллектуальное право // ИС. Авторское право и смежные права. – 2016. – № 5. – С. 11–18.

3.Васева Ю.Н. Прижизненное определение посмертной судьбы исключительного права: способы и риски // Судья. – 2016. – № 4. – С. 62–64.

4.Дитц А. Элементы охраны моральных прав автора во Всемирной конвенции об авторском праве // Бюллетень по авторскому праву. – М.: Прогресс, 1988. – Т. 21, № 3.

5.Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: понятие, система, задачи кодификации: сборник статей. – М.: Статут, 2003.

92

§ 2. Использование произведения как правовая категория

В соответствии со ст. 1270 ГК РФ автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со ст. 1229 ГК РФ в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в п. 2 настоящей статьи ГК РФ. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

Исключительное право дает его обладателю возможность самостоятельно использовать произведение в своих интересах, разрешать использование своего произведения третьим лицам, полностью или в части запрещать использование произведения при условии соблюдения принципа разумного баланса прав и законных интересов пользователей и правообладателя, предоставляя права использования произведения в рамках ограничения монополии правообладателя в случаях, указанных в законе. Принимая во внимание классическую триаду правомочий собственника в отношении материального объекта (права владения, пользования и распоряжения), можно провести аналогию в отношении обладателя исключительного права и вывести три правомочия на произведение, которые ему предоставляются.

Во-первых, право правообладателя самому использовать созданное или принадлежащее ему на ином основании произведение в коммерческих и некоммерческих целях. Во-вторых, право предоставлять возможность использования своего произведения третьим лицам любым не противоречащим закону способом, в частности способами, перечисленными в п. 2 ст. 1270 ГК РФ. В-третьих, право требовать от всех третьих лиц не нарушать право правообладателя на произведение путем его незаконного использование без согласия правообладателя и без заключения с ним договора. При этом, следует помнить, что основным принципом права интеллектуальной собственности выступает формула «запрещено все, что не разрешено правообладателем», т.е. отсутствие запрета, согласно ч. 3 ст.

93

1229 ГК РФ, не считается согласием (разрешением) (за исключением некоторых предусмотренных законом случаев свободного использования результатов интеллектуальной деятельности).

Таким образом, можно вывести содержание исключительного права на произведение как результат творческой деятельности его автора. Первым правомочием автора, входящим в состав исключительного права является возможность использовать произведение. Причем ГК РФ определяет пределы такого использования: в любой форме и любым не противоречащим закону способом. Правда, п.1 ст. 1270 ГК РФ специально оговаривается в скобках, что на этом исключительное право и заканчивается. Т.е. при буквальном толковании рассматриваемой нормы следует сделать вывод, что исключительное право состоит только в праве использования произведения. Однако, уже в следующем предложении законодатель предоставляет правообладателю право распоряжения исключительным правом. Право распоряжения при этом в понятие исключительного права не входит. По мнению, Ю.Н. Андреева, содержание исключительного права на произведение науки, литературы и искусства составляет не только право использования последнего, но и возможность разрешать или запрещать другим лицам осуществлять аналогичные действия, а также право свободно распоряжаться исключительным правом в предусмотренном законом порядке157. И если возможность разрешения или установления запрета на использования произведения включаются в любые права, в том числе и право исключительное, то право распоряжения исключительным правом специально выведено из его содержания.

Поскольку содержание исключительного права составляет полномочие использования творческой деятельности в любой форме и любым не противоречащим закону способом, возникает вопрос о допустимых формах такого использования. Соглашение о торговых аспектах прав ин-

157 Андреев Ю.Н. Судебная защита исключительных прав: цивилистические аспекты: монография. – М.: Норма: ИНФРА-М, 2011. – 400 с.

94

теллектуальной собственности (ТРИПС)158 оперирует понятием «добросовестная деятельность», при наличии которой ограничивается монополия правообладателя произведения. Термин «добросовестная деятельность» получил распространение и активно применяется в странах англосаксонского права. Этот термин означает предоставление доступа к произведениям, срок охраны которых еще не истек, всем желающим для использования произведения общественно полезных целях, в частности, научно – исследовательских и образовательных159.

Романо – германская правовая система прежде всего нацелена на защиту прав авторов или иных правообладателей. Вместе с тем, ч. 3 п. 1 ст. 1229 ГК РФ допускает использование произведения без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения, тем самым ограничивая его монополию в строго определенных законом случаях. Запрещается использование результата интеллектуальной деятельности, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом. В ГК РФ случаи свободного использования произведения сосредоточены в целом ряде статей (1273, 1274, 1275, 1276, 1277, 1278, 1279, 1280 ГК РФ).

В отдельных юрисдикциях закон прямо считает добросовестную деятельность правомочием пользователя. Так, согласно Закону об авторском праве Канады необходимо соблюдение равновесия между соблюдением публичных и общественных интересов относительно использования произведений творчества и правом автора на получения соразмерного и справедливого вознаграждения за такое использование. Достижение указанного равновесия

158Приложение 1С Соглашения, учреждающего Всемирную торговую организацию. URL: http://www.wto.org/ english/tratop_e/ trips_e/ t_ agm0_e.htm

159См.: Майра Дж. Тауфик. Международное законодательство по авторскому праву и «добросовестная деятельность» как «право пользователя» // Бюллютень ЮНЕСКО по авторскому праву. – 2005. – Апрель-июнь. URL: www.ola.ca; J.A.L. Sterling «World Copyright Law». London: Sweet & Maxwell, 2001.

95

возможно только при должном ограничении права создателя произведения160.

П. 2 ст. 1270 ГК РФ содержит примерный перечень способов использования произведения. Данный перечень является открытым и подлежит расширительному толкованию.

Первым способом использования произведения, независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, ГК РФ называет воспроизведение.

В понятие «воспроизведение произведения» ГК РФ включает изготовление в любой материальной форме:

–одного экземпляра произведения или его части;

–двух и более экземпляров произведения или его ча-

сти;

–одного или более экземпляра двухмерного произведения в трех измерениях;

–одного или более экземпляров трехмерного произведения в двух измерениях;

–запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ (за исключением случаев, предусмотренных пп.1 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

Вместе с тем, законодатель специально оговаривает случаи, которые не считает воспроизведением произведения, а следовательно, на них не распространяется правило

онеобходимости получать согласие правообладателя. Так, не считается воспроизведением краткосрочная

запись произведения, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование произведения либо осуществляемую информационным посредником между третьими лицами передачу произведения в информационно-телекоммуникационной сети, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения

По заявлению представителя Российской Федерации, отраженному в Докладе Рабочей группы по присоедине-

160 Théberge v. Galerie d’Art du Petit Champlain [2002] SCR 336, para. 6.

96

нию Российской Федерации к Всемирной торговой организации161, во время современного технологического процесса могут быть созданы временные копии произведений. С его точки зрения, эту ситуацию следует исключить из списка случаев, требующих получения разрешения правообладателя. Такое же решение принято в отношении временных копий, появляющихся во время воспроизведения (ч. 2 ст. 1275 Гражданского кодекса Российской Федерации). Он посчитал, что это является только одним из тех «особенных случаев», которые предусмотрены в ст. 9 (2) Бернской конвенции. Фактически, в этом случае, лицо не сделало копию защищенного произведения в полном объеме, а выполнило только одну из технически необходимых стадий такого воспроизведения.

Допускается воспроизведение результата творческой деятельности в форме, отличающейся той, в которой было воплощено оригинальное произведение. Например, литературное произведение, существовавшее изначально в виде рукописи и опубликованное в дальнейшем в бумажной форме, может получить дальнейшее воспроизведение в электронном формате.

Непосредственно сам акт воспроизведения творческого характера не носит. В процессе осуществления воспроизведения произведения последнее не дополняется новыми элементами. Воспроизведение заключается в проведение чисто механической работы в форме последовательного алгоритма действий. Как только в изначальное произведение привносятся оригинальные детали и творческие элементы, речь идет уже о создании нового объекта права и другом способе использования произведения – переработке. Механически перевод, не носящий творческого ха-

161 См.: Доклад Рабочей группы по присоединению Российской Федерации к Всемирной торговой организации [рус., англ.] (Вместе с «Законами, правилами и другой информацией...», «Формой уведомления о товарах, содержащих шифровальные средства», «Техническими барьерами в торговле», «Перечнем двухсторонних и многосторонних соглашений в сфере СФС, участником которых является Российская Федерация (с последними изменениями от 4 августа 2011 года)», «Документами, распространенными... в неформальном режиме под символами серии «JOB», начиная с последнего формального заседания Рабочей группы 23 марта 2006 г.») (Принят 16.11.2011–17.11.2011). Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

97

рактера переработкой являться не будет, в отличие от перевода творческого, оригинального, являющегося отражением мыслей и чувств лица, его совершившего.

Так, взыскав компенсацию за неправомерное воспроизведение произведений суд апелляционной инстанции указал на отсутствие нарушения ответчиком права на переработку произведения, поскольку согласно ст. 1259 ГК РФ авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным п. 3 статьи. Изменение заголовка статьи не может быть признано самостоятельным результатом творческого труда автора162.

Воспроизведением следует также признать изготовление продукции с изображением персонажей произведений, если таковые представляют собой часть произведения, содержащую описание или изображение того или иного действующего лица в форме (формах), присущей (присущих) произведению: в письменной, устной форме, в форме изображения, в форме звуко– или видеозаписи, в объемно-пространственной форме и др. Так, ФАС СевероЗападного округа в Постановлении от 15.12.2008 по делу № А56-5096/2008 удовлетворил иск ООО, являющегося владельцем исключительных авторских прав на анимационный сериал «Смешарики» и его персонажей, о взыскании компенсации за нарушение исключительных авторских прав, поскольку была подтверждена незаконная реализация контрафактных игрушек в виде персонажей сериала163.

Следующим способом использования произведения, вслед за воспроизведением, законодатель называет распространение произведения. Хотя на наш взгляд, более правильно было бы назвать данный способ распространением оригинала или экземпляра произведения.

162Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2013 № 09АП-20881/2013-ГК по делу № А40-160657/12. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

163Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.12.2008 по делу № А565096/2008. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

98

Пп. 2 п. 2 ст. 1270 ГК РФ называет в числе способов использования произведение распространение его оригинала или экземпляров. Распространение осуществляется путем введения произведения в гражданский оборот путем отчуждения его оригинала или экземпляров. Термин «распространение произведения» понимается в широком

иузком смыслах. В первом случае речь идет о доведении произведения до широкого круга лиц любыми способами, в том числе путем проката, публичного исполнения, публичного показа, доведения до всеобщего сведения, сообщения в эфир и др.164. Следует отметить, что законодатель все указанные способы рассматривает как отдельные

исамостоятельные. В узком смысле распространение произведения включает в себя лишь реализацию размноженных материальных носителей произведения165 или пуск в гражданский оборот (в продажу, для передачи любым лицам) либо оригинала произведения, либо его экземпляров, изготовленных путем воспроизведения166.

Лицо, распространяющее экземпляры произведения без разрешения правообладателя, несет ответственность за нарушение исключительных прав на это произведение. Вместе с тем следует различать доставку экземпляров произведения и распространение экземпляров произведения. Так, Московским городским судом в Определении от 30.10.2013 по делу № 11-29746 был сделан вывод о том, что доставка сборников является способом распространения; вместе с тем, доставка сборников использованием произведения не является. Согласно ст. 1270 ГК РФ, исключительное право на произведение заключается в возможности его использовать. Иск обусловлен нарушением его прав в виде распространения. Распространение в соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 1270 ГК РФ – это продажа или иное отчуждение оригинала или экземпляра произведения,

164См. например: Кириллова М.Я. Развитие советского авторского права. – Свердловск, 1982. – С. 36–39; Никитина М.И. Авторское право на произведения науки, литературы и искусства. – Казань, 1972. – С. 71–72.

165Дозорцев В.А. Авторские правомочия // Проблемы современного авторского права. – Свердловск, 1980. –С. 127.

166Гаврилов Э.П. Авторское право. Издательские договоры. Авторский гонорар. – М., 1988. – С. 28.

99

чего ответчик не совершал. Поскольку ответчик не совершал нарушения исключительных авторских прав истца, отсутствуют и основания для взыскания с данного ответчика в пользу истца компенсации морального вреда167.

Еще одним способом использования произведения признается его публичный показ, т.е. любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно или с помощью технических средств, в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения.

Как верно заметили Э.П. Гаврилов и В.И. Еременко, публичный показ возможен только в отношении статичных произведений и не применим к музыкальному, сценическому, аудиовизуальному произведению168. Публичный показ возможен в отношении различных изображений: произведений изобразительного искусства, фотографий, архитектурных произведений и т.п169.

Чтобы показ стал публичным требуется соблюдения ряда критериев: демонстрация произведения должна осуществляться либо в месте, открытом для свободного посещения, либо в месте, где присутствует широкий круг лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи.

Место считается открытым для свободного посещения, когда в него можно попасть любому желающему лицу, независимо от платности такого визита и размера платы. Типичными местами, открытыми для свободного

167Апелляционное определение Московского городского суда от 30.10.2013 по делу № 11-29746. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».

168Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). – М.: Экзамен, 2009. – 973 с.

169Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (поглавный) / Г.Е. Авилов, К.В. Всеволожский, В.О. Калятин и др.; под ред. А.Л. Маковского. – М.: Статут, 2008. –715 с.

100