Актуальные проблемы гражданского права и процесса. Материалы всероссийской научно-практической конференции (Омск, 29 апреля 2016 г.)

В административном приказном судопроизводстве, в отличие от гражданского (в узком смысле), законодатель не ограничивает верхний предел суммы требований. Если это не законодательный пробел, а преднамеренное молчание законодателя, то вряд ли его можно признать разумным по тем же соображениям, по которым был введен этот верхний предел в ГПК РФ. Само выделение дел публично-правового характера в особое судопроизводство призвано защищать права неравного «слабого» участника правоотношения. Отсутствие верхнего предела стоимости требования прямо противоположно этой цели.

Не оправдано ни теоретически, ни практически дублирование нормы ч. 2 ст. 130 ГПК РФ в ч. 2 ст. 123.8 КАС РФ о выдаче исполнительного листа на взысканную судебным приказом государственную пошлину. Государственная пошлина сама по себе является таким же обязательным платежом, как налог или сбор, получатель взысканного по судебному приказу обязательного платежаигоспошлиныодинитотже,поэтомунетникакоготеоретического обоснования или практической цели производить взыскание госпошлины в административном судопроизводстве на основании отдельного самостоятельного исполнительного документа.

КАС РФ (в ред. от 5 апреля 2016 г.), говоря в ч. 2 ст. 123.1 о последствияхвступлениявзаконнуюсилусудебногоприказа,нераскрывает,чтоименнопонимаетподмоментомвступлениясудебного приказа в законную силу. Этот вопрос в гражданском судопроизводстве законодатель обходит молчанием (вероятно, по причине недостаточной согласованности мнений в науке). Полагаем возможным решить этот вопрос посредством правовой аналогии.

Юридическое понятие «судебный приказ» сформулировано законодателем путем использования логического приема определения понятия через ближайший род (понятие судебного акта, судебного постановления) и видовые отличия1. Конкретизация анализируемого понятия происходит посредством выделения дополнительных видовых предметных признаков судебного приказа: выносится судьей единолично, по требованиям о взыскании

1  Тер-Акопов А. А. Юридическая логика : учеб. пособие. М. : Омега-Л, 2002.

С. 21.

21

денежных сумм или об истребовании движимого имущества, применительно к оговоренным случаям, является одновременно исполнительнымдокументом,атакжевидовымгенетическимпризнаком. Судебный приказ – это результат упрощенного приказного производства. Однако «несмотря на то что процедура вынесения судебного приказа имеет упрощенный порядок по сравнению с судебным решением, это не влечет лишение его свойств акта правосудия»1. Единственный предметный признак, отличающий судебный приказ от всех иных видов судебных актов (обладание им качеством исполнительного документа), и генетический признак могут оправдывать и объяснять особенности в регулировании приказного производства и, в частности, приобретения судебным приказом законной силы и качества (свойства, признака) исполнимости.

Условия и сроки приобретения законной силы для разных видов судебных актов определены по-разному (немедленно, после истечения срока на обжалование, при отсутствии заявления ответчика об отмене заочного решения), то есть не являются общими для родового понятия «судебные акты». Также не будет являться общим признаком родового понятия и выдача исполнительного листа после вступления судебного акта в законную силу, возможна выдача исполнительного листа и до вступления судебного акта в законную силу.

Анализируя нормы ГПК РФ, можно прийти к выводу о том, что судебный акт приобретает свойство исполнимости (возможности принудительного исполнения) не всегда одновременно с вступлением его в законную силу. Приобретение судебным актом законной силы и свойства исполнимости одновременно является нормой и общим правилом для преимущественного большинства судебных актов, причем независимо от того, вступает ли судебный акт в законную силу немедленно или через предусмотренный законом срок для обжалования (ч. 2 ст. 13, ч. 1 ст. 428 ГПК РФ). Для некоторых случаев в силу прямого указания закона свойство

1  Загайнова С. К. Судебные акты в гражданском и арбитражном процессе: теоретические и прикладные проблемы : автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2008.

22

исполнимости решения наступает до вступления его в законную силу1. Это случаи исключения из общего правила, и направлены они на защиту некоторых прав участников гражданского дела (ст.ст. 211, 212 ГПК РФ) или с целью обеспечения исполнения судебного решения (ст.ст. 141, 142, 145 ГПК РФ).

Судебный приказ не может не обладать законной силой, т. е. сущностным признаком, свойственным роду «судебные акты» (чч. 1, 2 ст. 13, ст. 377 ГПК РФ). Исключение (ч. 2 ст. 428 ГПК РФ) из общего порядка выдачи исполнительного документа в отношении судебного приказа и выдача его по правилам ст. 130 ГПК РФ сами по себе не отрицают возможности приобретения судебным приказом качества законной силы и свойства исполнимости одновременно,такжекакивозможностиприобретениясвойстваисполнимостираньшеприобретениякачествазаконнойсилы(например, по заявлению о взыскании алиментов). Однако это исключение с учетом особенных собственных признаков судебного приказа может свидетельствовать о том, что судебный приказ приобретает свойство исполнимости позднее вступления его в законную силу.

Если для регулирования правового вопроса в отношении судебного приказа не находится ни специальных, ни более общих норм, то речь идет о пробеле позитивного права и, следовательно, о возможности применения института аналогии. При наличии у приказного производства и/или судебного приказа общих существенных признаков с другими видами судебных производств и/или судебных актов соответственно, то правовое правило, которое основано на этих признаках в других судебных производствах и/или судебных актах, по правилу аналогии (относительному тождеству) будет действительно и для приказного производства и/или судебного приказа. С такой позиции была проведена законодателемконкретизациянормовозвращениииотказевпринятиисудебного приказа Федеральным законом от 23 июня 2014 г. № 161-ФЗ «О внесении изменений в Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации»2.

1  Зейдер Н. Б. Судебное решение по гражданскому делу. М. : Юрид. лит., 1966. С. 173.

2  Собр. законодательства Рос. Федерации. 2014. № 26, ч. I, ст. 3367.

23

Момент вступления в законную силу судебного приказа не урегулирован специальными нормами, а поскольку он не определен

вцеломидляродовогопонятия«судебныеакты»(судебныепостановления) и применение общих норм о судебном решении невозможно в силу видовых отличий судебного приказа, то здесь имеется пробел позитивного права. Этот вопрос, как и многие другие процессуальные вопросы регламентации приказного производства, в настоящее время можно решать исходя из сложившегося

втеориигражданскогопроцессуальногоправапонятияприказного производства как упрощенного гражданского производства1 и применения аналогии закона или аналогии права.

Всоответствии с ч. 4 ст. 1 ГПК РФ в случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей отношения, возникшие

входе гражданского судопроизводства, федеральные суды общей юрисдикции и мировые судьи применяют норму, регулирующую сходныеотношения(аналогиязакона),априотсутствиитакойнормы действуют исходя из принципов осуществления правосудия

вРоссийской Федерации (аналогия права).

Вывод по аналогии состоит в том, что у данного объекта предполагаетсяналичиеопределенногопризнаканатомосновании,что этот признак принадлежит другому объекту, сходному с данным, заключение по аналогии следует от единичного к единичному или от общего к общему, однако вывод, получаемый по аналогии, следует считать вероятностным2.

По общему правилу судебные акты вступают в законную силу после истечения срока на обжалование, если они не были обжалованы, или немедленно, если они не подлежат обжалованию. Так, взаконнуюсилувступаютнемедленносмоментаихвынесениясудебные акты, которые в силу указания закона не подлежат обжалованию (ст.ст. 335, 391, 391.14 ГК РФ) или могут быть обжалованы

1  См., напр.: Бочкарев А. Е. Факультативность упрощенных судебных производств // Российский судья. 2013. № 4. С. 15–18 ; Борисова В. Ф. Судебный приказ: проблемы вынесения и исполнения // Российская юстиция. 2013. № 9. С. 39–41 ; Папулова З. А. К вопросу о процедурных особенностях современного приказного производства России // Актуальные проблемы российского права. 2013. № 3. С. 32–330.

2  Тер-Акопов А. А. Указ. соч. С. 59.

24

вместе с итоговым судебным актом1. Определения, обжалование которых не предусмотрено ГПК РФ и которые не исключают возможность дальнейшего движения дела, исходя из положений ч. 3 ст. 331 ГПК РФ, не могут быть обжалованы отдельно от решения судапервойинстанции2.Отсутствиесрокадляапелляционногообжалования является существенным признаком судебного приказа, вызванного видовым генетическим признаком понятия. Следовательно, судебный приказ по аналогии закона, как и все судебные акты, не подлежащие обжалованию, вступает в законную силу немедленно.

Судебный приказ имеет существенный отличительный признак от иных исполнительных документов, поскольку сам по себе является итоговым судебным актом приказного производства. Этот отличительныйпризнаквыводитсудебныйприказиз-поддействия общих правил выдачи и оформления исполнительных документов – норм ст. 428 ГПК РФ и ст. 13 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»3 (ред. от 6 апреля 2015 г.). Этот же отличительный признак и преду­ смотренные для судебного приказа исключения в порядке его выдачи взыскателю дают основание для заключения о приобретении судебным приказом свойства исполнимости по истечении десяти дней с момента получения должником копии судебного приказа, если от должника не поступят возражения относительно его исполнения.

Согласно ст. 128 ГПК РФ судья высылает копию судебного приказа должнику, который в течение десяти дней со дня получения приказа имеет право представить возражения относительно его исполнения. Судья на основании ст. 129 ГПК РФ отменяет судебный приказ, если от должника в установленный срок поступят возражения относительно его исполнения. Таким образом, устанавливаются гарантии соблюдения принципа равноправия сторон

1  Загайнова С. К. Указ. соч.

2  О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции : постановление Пленума Верхов. Суда Рос. Федерации от 19 июня 2012 г. № 13 // Бюл. Верхов. Суда Рос. Федерации. 2012. № 9.

3  Собр. законодательства Рос. Федерации. 2007. № 41, ст. 4849.

25

гражданского судопроизводства при использовании упрощенной процессуальной формы. Аналогичные гарантии предусмотрены закономидлядругогонаправленияупрощениягражданскогосудопроизводства – заочного. Однако судебный приказ по сравнению с заочным решением суда имеет еще один специальный признак, возникший в результате упрощения производства, – признак исполнительного документа.

В отношении исполнительного документа в ст. 428 ГПК РФ говорится о другом сроке – сроке его выдачи взыскателю (с какого момента может быть выдан, в течение какого срока должен быть выдан). Судебный приказ, как уже говорилось, может быть отменен мировым судьей, его вынесшим, если от должника в установленный срок поступят возражения относительно его исполнения. Таким образом, десятидневный срок для подачи должником возра- жений–этонесрокобжалованиясудебногоактаилисрок,поисте- чении которого судебный приказ вступает в законную силу, а срок, истечение которого является условием выдачи судебного приказа какисполнительногодокументавзыскателю,т.е.приобретенияим качества исполнимости.

Отмена судебного акта, вступившего в законную силу, самим судом, его вынесшим, также известна гражданскому процессуальномуправу.Всоответствиисост.ст.392,393ГПКРФсудебныепостановления, вступившие в законную силу, могут быть пересмот­ рены по вновь открывшимся или новым обстоятельствам судом, принявшим это постановление. В случае отмены судебного приказа в связи с поступившими от должника возражениями опровергается установленная законом презумпция о бесспорности документально подтвержденного требования1.

Сделанный нами вывод, так же как и иные выводы при применении аналогии, носит вероятностный характер. При стремлении сохранитьиразвиватьприказноепроизводствоивцеляхобеспечения единой судебной практики требуется нормативное определение момента придания судебному приказу качества законной силы судебного акта.

1  Жилин Г. А. Правосудие по гражданским делам: актуальные вопросы. М. : Проспект, 2010.

26

Досудебное урегулирование гражданско-правовых споров: сравнительно-правовой аспект

С. В. Васильев –

профессор кафедры гражданского процесса Национального юридического университета им. Ярослава Мудрого,

кандидат юридических наук (г. Харьков, Украина)

Международный опыт свидетельствует о том, что альтернатив-

ное разрешение споров (alternative dispute resolution – ADR) раз-

вивается по двум направлениям – в публичной сфере (в рамках действующей судебной системы) и в сфере частного правового регулирования.

Кчастным относятся процедуры, применяемые исключительно на основе добровольного волеизъявления сторон: переговоры, посредничество, арбитраж, мини-суд и т. п. Данные средства являются самостоятельными, независимыми в своем регулировании и существовании от судебной системы. Они характеризуются большей ступенью диспозитивности с минимальным вмешательством со стороны государства. Роль последнего сводится к официальному признанию внесудебной системы альтернативного разрешения правовых споров и обеспечению надлежащих условий ее функционирования.

Кпубличным относятся средства, используемые внутри судебной системы. Они охватывают такие процедуры, как досудебные совещанияпоурегулированиюспоров,досудебныйарбитражидосудебное посредничество, предварительная независимая оценка материалов дела, упрощенный суд присяжных и так называемую частную судебную систему, или частный трибунал1. Кроме того, ADR-процедуры могут проходить как до рассмотрения спора в судебном порядке, так и в ходе судебного процесса. Основное назначение данных процедур заключается в том, что с их помощью

1  Кузьмина М. Н. Юридический конфликт: теория и практика разрешения. М. : Юрлитинформ, 2008. С. 220.

27

происходит отсеивание тех гражданских дел, которые в действительности не нуждаются в полном судебном разбирательстве.

На необходимость применения альтернативных (досудебных) процедур разрешения споров обращается внимание в ряде рекомендаций Комитета министров Совета Европы. Так, например, Рекомендация № R(93)1 про эффективный доступ к закону и правосудию для беднейших слоев населения, принятая 8 января 1993 г., закрепила: «Содействовать эффективному доступу беднейших слоев населения к внесудебным методам разрешения конфликтов путем: a) расширения участия негосударственных организаций или добровольных организаций, оказывающих помощь беднейшим слоям населения, в таких квазисудебных формах разрешения конфликтов, как посредничество и примирение; b) оказания юридической или любых других форм помощи в применении таких методов разрешения конфликтов (п. 2)»1.

ВСША нашла поддержку концепция «многодверного суда».

ВсоответствиисэтойконцепциейгражданскийсудСШАрассмат­ ривается как своего рода бизнес, предоставляющий разнообразные услуги по разрешению споров. Такой подход ни в коем случае не должен противоречить основной правовой доктрине и текущемузаконодательству,новместестемобязанпомочьобратившимся сторонам погасить конфликт и решить спор, а не переносить его течение в сферу процессуальной дуэли. Стороны в первую очередь будут иметь дело с «впускающим специалистом», который ознакомится с ситуацией, проведет диагностику случая и порекомендует наиболее подходящий вариант разрешения спора (следующая дверь), оставляя право выбора за клиентом. Варианты, которые может предложить такой специалист, с учетом особенностей спора и намерений клиента, могут включать в себя независимый арбитраж, независимую оценку, мини-суд, медиацию и собственно судебное слушание (наиболее дорогой и длительный из всех вариантов)2.

Для постсоветских государств актуальным способом альтернативного разрешения спора является досудебный (внесудебный)

1  URL: http://docs.cntd.ru/document/90199633

2  URL: http://www.commonground.org.ua/cr_court.shtml

28

порядок урегулирования спора, который не является новым институтом для гражданского судопроизводства данных стран. Так, Основы гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик, утвержденные 8 декабря 1961 г., и принятые в 1963– 1964 гг. гражданские процессуальные кодексы (далее – ГПК) союзных республик предусматривали соблюдение внесудебного порядка разрешения спора по некоторым категориям дел (например, по трудовым спорам).

После распада союзного государства и реформирования гражданского судопроизводства часть постсоветских стран отказались от института обязательного внесудебного порядка разрешения споров. Как правило, это было связано с закреплением на конституционном уровне принципа запрета ограничения права на судебную защиту.

В ряде стран указанный институт был модернизирован или сохранился без изменений. Так, судья имеет право возвратить исковое заявление, если истцом не соблюден установленный законодательством для данной категории дел порядок предварительного досудебного разрешения спора и возможность применения этого порядка не утрачена (п. 1 ч. 1 ст. 154 ГПК Республики Казахстан, п. 1 ч. 1 ст. 136 ГПК Кыргызской Республики, п. 6 ч. 1 ст. 152 ГПК Азербайджанской Республики, п. «а» ч. 1 ст. 170 ГПК Республики Молдова, п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК Российской Федерации). В ряде стран в исковом заявлении должны быть указаны сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, когда это установлено законом или предусмотрено договором сторон (например, п. «h» ч. 2 ст. 166 ГПК Республики Молдова).

Досудебныйпорядокурегулированияспоровможноопределить как установленную законом или предусмотренную договором сторон несудебную процедуру, соблюдение которой может считаться или является необходимым условием реализации (осуществления) права на иск, а также последующего рассмотрения и разрешения спора судом.

Характерные черты досудебного урегулирования споров следующие: 1) это определенный порядок (процедура); 2) добровольность (обязательность) принятия мер к досудебному урегулированию спора; 3) возможность применения процессуальных санкций

29

за несоблюдение досудебного порядка урегулирования споров; 4) досудебный порядок урегулирования споров может быть условием реализации права на предъявление иска в суд.

Следует полностью согласиться с теми авторами, которые считают, что функция досудебного порядка урегулирования спора – это нормативно закрепленная направленность его воздействия с целью определения действительности спора, урегулирования этого спора, концентрации судебного процесса и минимизации судебных расходов1.

Практика применения досудебного урегулирования гражданско-­ правовых споров показывает ряд преимуществ перед судебной формой защиты как в содержательном аспекте, особенно по конф­ ликтам с оценочными и морально-нравственными категориями (брачно-семейные, о возмещении вреда, защита чести, достоинства и деловой репутации), так и в организационном (явка участников спора, минимальные денежные издержки, оперативность, простота процедуры).

Признавая положительные результаты досудебного урегулиро- ваниягражданско-правовыхспоров,мысчитаем,чтоформыипро- цедура данного урегулирования не должны обладать большой императивностью и подлежат нормативному (законодательному) закреплению только на уровне общих положений и принципов регулирования. Поэтому следует не согласиться с предложением некоторых авторов о необходимости принятия специальных законов, которые устанавливали бы исчерпывающий перечень категорий споров, до рассмотрения которых в судебном порядке требуется их внесудебное урегулирование, требования к форме, содержанию и срокам направления претензий.

Гражданско-правовыеспорыносятчастный(приватный)харак- тер, а следовательно, использование (неиспользование) досудебных форм урегулирования данных споров зависит только от воли их участников.

1  Банников Р. Ю. Досудебныйпорядокурегулированияспоров.М.:Инфотро-

пик Медиа, 2012. С. 107.

30