Уголовная ответственность за незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. Монография

технических устройств, предназначенных для негласного полу- чения информации. Вместе с тем в главе XIV «Преступные деяния против основных прав и свобод личности» содержится ст. 144, устанавливающая ответственность за умышленное нарушение тайны корреспонденции лица, передаваемой по телекоммуникационным сетям информации, а также умышленное нарушение тайны такой информации и программ, которые предусмотрены для использования в связи с электронной обработкой данных1.

Учитывая, что нарушение тайны корреспонденции лица, передаваемой по телекоммуникационным сетям информации, а также умышленное нарушение тайны такой информации и программ, которые предусмотрены для использования в связи с электронной обработкой данных, практически не возможны без применения технических устройств, необходимо сделать вывод о том, что Уголовный закон Латвийской Республики также фактически допускает возможность их применения.

Уголовный кодекс Эстонской Республики (УК Эстонии) в ст. 1332

предусматривает ответственность за изготовление, приобретение, хранение, переправку, перевозку, продажу или передачу

вспомогательных средств, позволяющих осуществлять негласный сбор и запись информации в целях проведения незаконных исключительных оперативно-розыскных действий2.

Примечательно, что название статьи и ее диспозиция в УК Эстонии полностью совпадают. Уголовная ответственность наступает не за использование вспомогательных средств, позволяющих осуществлять негласный сбор и запись информации не уполномоченными на то лицами, а за их оборот, под которым понимаются перечисленные в статье действия. Использование указанных технических устройств в УК Эстонии нигде не употребляется, вместе с тем в ст. 134 УК «Нарушение тайны сообщений, передаваемых по средствам связи» говорится об умышленном нарушении тайны личной переписки, телефонных переговоров, телеграфных сообщений или сообщений, передаваемых по иным средствам связи. Учитывая, что нарушение тайны сообщений, передаваемых по средствам связи, практически невозможно без применения технических устройств, необходимо сделать вывод, что указанная статья также фактически допускает

1Уголовный закон Латвийской Республики // URL: http://www. alex-lawyer.lv/ kua1.htm (дата обращения: 10 января 2013 г.).

2Уголовный кодекс Эстонской Республики // URL: http://artlibrary2007. narod.ru/ kodeks/estonii_uk.doc (дата обращения: 10 января 2013 г.).

51

возможность их применения. В целом обе рассмотренные статьи посягают на один объект уголовно-правовой защиты — личные права и свободы человека и гражданина.

На этом рассмотрение уголовного законодательства зарубежных стран завершим. Обобщая все сказанное выше, отметим, что в абсолютном большинстве рассмотренных выше уголовных кодексов зарубежных стран содержится законодательный запрет только на незаконное использование технических устройств, предназначенных для негласного получения информации. В некоторых уголовных кодексах (УК Франции, УК Швейцарии, УК Украины, УК Республики Казахстан) закрепляется ответственность как за незаконное использование, так и за незаконный оборот таких технических устройств. В одном уголовном кодексе — УК Эстонии — уголовная ответственность прямо предусмотрена только за незаконный оборот технических устройств, предназначенных для негласного получения информации. Лишь в одном уголовном законе тема оборота или использования технических устройств, предназначенных для негласного получения информации, вообще не затрагивается (Уголовный закон Латвийской Республики). Но даже в тех случаях, когда понятие «использование» технических устройств, предназначенных для негласного получения информации в уголовном кодексе не содержится, законодательство всех без исключения государств допускает возможность их применения при совершении преступлений в сфере личных прав и свобод человека и гражданина, в сфере экономической деятельности.

К незаконному обороту технических устройств, предназна- ченных для негласного получения информации, можно отнести самые различные операции с ними. УК Республики Казахстан к незаконному обороту относит изготовление, производство, сбыт или приобретение в целях сбыта, УК Украины — приобретение и сбыт, УК Эстонии — изготовление, приобретение, хранение, переправку, перевозку, продажу или передачу. УК Франции содержит следующий перечень альтернативных действий для обозначения того же понятия: изготовление, ввоз, хранение, выставление для продажи, предложение, прокат или продажа. УК Швейцарии — производство, ввоз, вывоз, приобретение, размещение, владение, совершенствование, передача другому, продажа, сдача внаем, прокат, иное введение в обращение или реклама, руководство по производству.

Само понятие специальных технических средств, помимо отечественного УК, известно только законодательствам Украи-

52

ны, Беларуси и Казахстана. Другие государства используют самые различные наименования одного и того же предмета: УК Эстонской Республики — «вспомогательные средства, позволяющие осуществлять негласный сбор и запись информации с целью проведения незаконных исключительных оперативнорозыскных действий». УК Испании — «технические средства для прослушивания, передачи, записи или воспроизведения звука или изображения». УК Франции — «приборы, предназначенные для осуществления операций, способных составить преступное деяние, предусмотренное ст. 226—1». Большинство уголовных кодексов вообще не употребляет каких-либо специальных терминов, обозначающих технические устройства, предназначенные для негласного получения информации. Предметом преступления в сфере незаконного оборота или использования таких устройств могут являться любые в принципе технические устройства.

Уголовные кодексы абсолютного большинства зарубежных государств в качестве объекта уголовно-правовой защиты выделяют личные права и свободы человека и гражданина. Законодательство некоторых государств к объекту незаконного использования СТСНПИ относит общественные отношения в сфере экономической деятельности (УК Республики Казахстан, УК Испании). В отдельных случаях в качестве объекта уголовноправовой защиты указываются общественные отношения в сфере избирательных, трудовых и иных личных прав и свобод человека и гражданина, авторитет органов государственной власти, органов местного самоуправления и объединений граждан (УК Украины), уклад семейных отношений и интересы несовершеннолетних (УК Республики Беларусь). По мнению отечественного законодателя, незаконный оборот СТСНПИ посягает только на конституционные права и свободы человека и гражданина. Действительно ли объектом незаконного оборота СТСНПИ являются только лишь конституционные права и свободы? Рассмотрим этот вопрос в следующей главе нашего исследования.

53

¤ÌÁÃÁ 2

Уголовно-правовая характеристика незаконного оборота специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации

2.1.Объективные признаки незаконного оборота специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации

Статья 8 УК РФ в качестве основания уголовной ответственности предусматривает совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного настоящим Кодексом. По этой причине ключевой позицией нашей работы является четкое установление уголовно-правовой характеристики преступления, предусмотренного ст. 1381 УК РФ, которую составляют совокупность объективных и субъективных признаков состава указанного преступления. Начнем с объективных признаков, к которым, как известно, относятся объект и объективная сторона преступления.

Как уже ранее указывалось, СТСНПИ относятся к ограни- ченно оборотоспособным объектам гражданских прав, нахождение которых в обороте допускается по специальному разрешению (лицензии). Уголовный закон, помимо оборота СТСНПИ, ограничивает следующие виды товарооборота: оборот немаркированных товаров и продукции (ст. 1711 УК РФ), денег и ценных бумаг (ст. 186 УК РФ), драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга (ст. 191 УК РФ), оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств (ст. 222 УК РФ), наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228 УК РФ), сильнодействующих или ядовитых веществ (ст. 234 УК РФ), порнографиче- ских материалов или предметов (ст. 242 УК РФ). Перечисленные виды товарооборота, согласно соответствующему располо-

54

жению в структуре УК РФ, посягают на самые различные объекты. Так, незаконный оборот немаркированных товаров и продукции, драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга посягает на общественные отношения в сфере экономической деятельности; незаконный оборот оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств — на общественную безопасность населения; незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, сильнодействующих или ядовитых веществ — на общественные отношения по охране здоровья населения; незаконный оборот порнографических материалов или предметов — на общественную нравственность. Как можно убедиться, законодатель относит к объекту преступления то, на что непосредственно посягает преступление, связанное с незаконным оборотом или использованием указанных предметов.

По мнению законодателя, разместившего ст. 1381 УК РФ в главе 19 «Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина», видовым объектом указанного преступления являются общественные отношения в сфере защиты конституционных прав и свобод человека и гражданина. Аналогич- ная позиция встречается в уголовном законодательстве большинства зарубежных стран, на что указывалось в предыдущем параграфе нашего исследования. Такая же, по сути, позиция изложена в работах абсолютного большинства ученых-правоведов1.

И действительно, учитывая, что технические средства разработаны и предназначены для негласного получения информации, их незаконный оборот создает угрозу посягательства на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан, на неприкосновенность частной жизни.

Указанные права, предусмотренные ст. 23 Конституции РФ, относятся к разновидности личных (гражданских) прав, специфические особенности которых заключаются в следующем:

1)эти права и свободы являются по своей сущности правами

èсвободами человека, т.е. каждого, и не увязаны напрямую с принадлежностью к гражданству государства, не вытекают из него;

1 Ñì.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.М. Лебедев. М., 2007. С. 341; Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. А.А. Чекалин; Под ред. В.Т. Томина, В.В. Сверчкова. М., 2007. С. 434; Уголовное право: Учебник для студентов вузов, обучающихся по юридическим специальностям / Под ред. Н.И. Ветрова, А.В. Бриллиантова. М., 2005. С. 259—260.

55

2)эти права и свободы неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения;

3)это такие права и свободы, которые необходимы для охраны жизни, свободы, достоинства человека как личности, и другие естественные права, связанные с его индивидуальной, частной жизнью1.

Казалось бы, в вопросе об объекте преступления, предусмотренного 1381 УК РФ, все очевидно. Вместе с тем существуют некоторые аспекты, не позволяющие судить столь категорично.

Учитывая, что экономика — это сфера человеческой деятельности, совокупность хозяйственных отраслей, обеспечивающих общество необходимыми материальными и нематериальными благами2, незаконный оборот СТСНПИ, нарушая установленный законом порядок их гражданского оборота, прямо посягает на общественные отношения в сфере экономической деятельности, к которым, безусловно, относятся отношения по их производству, приобретению и сбыту.

Сделанный вывод находит подтверждение в теории уголовного права. Так, по мнению П.С. Яни, «когда идет речь об экономическом преступлении, то имеется в виду нарушение установленного законом порядка в той или иной сфере экономической деятельности, тогда как порядок, установленный законами и подзаконными актами, позитивно регулирует отношения в сфере экономической деятельности3.

Применительно к нашему случаю отметим, что общественные отношения в сфере оборота СТСНПИ позитивно регулируются целым рядом законов и подзаконных нормативных правовых актов, о чем шла речь в первой главе нашего исследования. Незаконный оборот СТСНПИ, т.е. их производство, приобретение или сбыт при отсутствии необходимой для этого лицензии, является нарушением установленного законом порядка в сфере экономической деятельности. Поскольку незаконный оборот СТСНПИ нарушает установленный законом порядок в сфере экономической деятельности, то о нем можно говорить, как об

экономическом преступлении.

1Ñì.: Козлова Е.И., Кутафин О.Е. Конституционное право России: Учебник. М., 2006. С. 218.

2Ñì.: Экономика в вопросах и ответах: Учеб. пособие / Под ред. И.П. Николаевой. М., 2007. С. 5.

3Ñì.: Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. И.Э. Звечаровского. М., 2010. С. 249.

56

При систематическом совершении указанных действий в целях извлечения прибыли оборот СТСНПИ по сути является не чем иным, как незаконным предпринимательством.

Вместе с тем, как уже было отмечено ранее, преступление, предусмотренное ст. 1381 УК РФ, создает угрозу причинения вреда различным объектам уголовно-правовой охраны, к числу которых относятся конституционные права и свободы человека

èгражданина, отношения в сфере экономической деятельности

èв сфере защиты основ конституционного строя и безопасности государства. Указанное обстоятельство не позволяет категорично утверждать о незаконном обороте СТСНПИ как о чисто экономическом преступлении.

Êпримеру, отметим, что ст. 20.23 КоАП РФ, устанавливающая ответственность за нарушение правил производства, хранения, продажи и приобретения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, при наличии специального разрешения (лицензии), относит указанное деяние к административным правонарушениям, посягающим на общественную безопасность.

По указанной причине вопрос об объекте рассматриваемого состава преступления остается в достаточной степени дискуссионным, однако следует отметить, что расположение ст. 1381 в главе 19 УК РФ сложилось исторически и закреплять рассматриваемый состав преступления в какой-либо другой главе, учи- тывая указанные выше аспекты, нецелесообразно.

Обязательным атрибутом объекта является предмет преступления, под которым в теории уголовного права принято понимать вещи материального мира, воздействуя на которые виновный осуществляет посягательство на охраняемые уголовным законом общественные отношения и блага (интересы)1. Предметом преступления, предусмотренного ст. 1381 УК РФ, бесспорно, являются специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации.

УК РФ не дает определение СТСНПИ, норма указанной статьи носит бланкетный характер, отсылает к другим нормативным правовым актам отечественного законодательства. Перечень основных видов СТСНПИ приведен в постановлении Правительства РФ от 10 марта 2000 г. ¹ 214 «Об утверждении Положения о ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Рос-

1 Уголовное право Российской Федерации. Общая часть: Конспект лекций / Под ред. Л.В. Иногамовой-Хегай. М., 2002. С. 46.

57

сийской Федерации специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации» (далее — Перечень)1. Обратившись к указанному документу, мы не найдем не только определения СТСНПИ, но и конкретных видов и их параметров. В Перечне приводится классификация СТСНПИ в зависимости от функционального назначения (для негласного получения и регистрации акустической информации, для негласного прослушивания телефонных переговоров, для негласного перехвата и регистрации информации с технических каналов связи и т.д.). Попытка конкретизировать Перечень сделана только в отношении СТС для негласного визуального наблюдения и документирования, где указаны следующие отличительные признаки таких устройств:

1)для фотокамер: вынесенный зрачок входа (PIN — HOLE);

без визира; с вынесенными органами управления камерой;

2)для телевизионных и видеокамер: закамуфлированные под бытовые предметы; имеющие вынесенный зрачок входа (PIN — HOLE); работающие при низкой освещенности объекта (0,01 ëê

èменее) или при освещенности на приемном элементе 0,0001 ëê и менее.

Вместе с тем перечисленные признаки не являются достаточными для определения предмета преступления, предусмотренного ст. 1381 УК РФ. Что касается признака камуфлирования под бытовые предметы, то в настоящее время многие фото- и видеокамеры, находящиеся в свободном обороте, имеют нестандартную форму. Особенно это характерно для так называемых экшен-камер. В продаже можно встретить экшен-камеры самой разнообразной формы: в виде солнечных очков, в виде фонаря, наручных часов и т.д. Указанные образцы предназначены для экстремального отдыха, а не для скрытой видеозаписи2.

Давно перестали быть новшеством и не могут быть отнесены к СТСНПИ видеорегистратор и видеоглазок, поскольку также предназначены не для скрытой съемки, а выполняют роль охранного видеонаблюдения. То же самое относится к камерам,

1Об утверждении Положения о ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, и списка видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, ввоз и вывоз которых подлежат лицензированию: Постановление Правительства РФ от 10 марта 2000 г. ¹ 214 (ред. от 8 декабря 2010 г.) // СЗ РФ. 2000. ¹ 12. Ст. 1292.

2Онлайн магазин по продаже экшен-камер. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www. actioncams.ru/chambers/ (дата обращения: 25.09.2013).

58

размещенным в корпусах охранных и пожарных датчиков. Их оборот не запрещен, поскольку они входят в состав систем безопасности1.

Другой рассматриваемый признак — пинхол. Отличительной особенностью этих видеокамер является вынос у объектива зрачка входа. Это делает их удобными для скрытой видеозаписи. Миниатюрные размеры и вынесенный зрачок входа делают такую камеру незаметной для глаз, и обнаружить ее, не используя специальной техники, практически не возможно. При этом подобные камеры имеются в свободной продаже, широко применяются в системах охранного видеонаблюдения. Помимо классических пинхол-камер, существуют автономные видеокамерырегистраторы с детектором движения и пультом дистанционного управления, позволяющие вести охранное наблюдение и видеозапись, находясь на расстоянии от объекта2.

Что касается фотокамер, то под пинхолом понимается фотоаппарат без объектива, роль которого выполняет небольшое отверстие. Такой фотоаппарат можно изготовить самостоятельно из спичечной коробки, а способ фотографирования используется в современной художественной фотографии3.

Рассматривая установленное Перечнем ограничение на чувствительность видеокамер, выраженное указанной величиной в люксах, следует отметить, что параметры, актуальные для 2000 г., характеризующие камеры, способные работать в режиме ночной съемки при низкой освещенности объекта (0,01 лк и менее), сильно устарели4.

Признак отсутствия визира (устройства для определения границ снимаемого объекта) не может являться критерием оценки технического устройства как СТСНПИ, поскольку визир является всего лишь дополнительной технической функцией, не влияющей ни на размер камеры, ни на качество съемки.

Ê вынесенным органам управления камерой можно отнести проводные и беспроводные пульты дистанционного управления

1Интернет-сайт «Системы видеонаблюдения для дома и офиса». [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www. videoglazok.ru/about.htm (дата обращения:

7октября 2013 г.).

2Профессиональное видеонаблюдение. Практика и технологии аналогового и цифрового CCTV. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://pro-cctv.org/ tag/pinhole/ (дата обращения: 7 октября 2013 г.).

3Живой журнал «Livejournal». [Электронный ресурс]. Режим доступа: http:// photoclub-pf. livejournal.com/15104. html (дата обращения: 7 октября 2013 г.).

4Ñàéò компании «Связь-Техника». [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://www. video.tcb-spb.ru/ (дата обращения: 7 октября 2013 г.).

59

камерой, которые в настоящее время также довольно распространены.

Таким образом, перечисленные выше признаки не могут являться достаточными для квалификации технического устройства в качестве предмета преступления, предусмотренного ст. 1381 УК РФ. Налицо очевидный законодательный пробел, который необходимо устранить путем четкого закрепления понятия СТСНПИ, их признаков и конкретного перечня видов.

Кроме того, в самом постановлении указывается, что «Положение устанавливает порядок ввоза в Российскую Федерацию и вывоза из Российской Федерации юридическими лицами, не уполномоченными на осуществление оперативно-розыскной деятельности, специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации». Таким образом, речь не идет о физических лицах, Положение не распространяется на оборот СТСНПИ внутри территории РФ, без вывоза их из РФ или ввоза в РФ. Не указано, должны ли подобные техни- ческие средства быть изготовлены заводским способом или допускается их кустарное изготовление.

Все это свидетельствует о том, что нормы постановления Правительства РФ от 10 марта 2000 г. ¹ 214 г. к настоящему времени устарели, требуют детальной доработки.

Попытка обосновать признаки СТСНПИ сделана и в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 31 марта 2011 г. ¹ 3-П «По делу о проверке конституционности части третьей статьи 138 Уголовного кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан С.В. Капорина, И.В. Коршуна и других». Согласно этому документу, техническими средствами для негласного получения информации «могут быть техни- ческие средства, которые закамуфлированы под предметы (приборы) другого функционального назначения, в том числе бытовые;

обнаружение которых в силу малогабаритности, закамуфлированности или технических параметров возможно только при помощи специальных устройств; которые обладают техническими характеристиками, параметрами или свойствами, прямо обозна- ченными в соответствующих нормативных правовых актах; которые функционально предназначены для использования специальными субъектами. Что касается технических средств (предметов, устройств), которые по своим техническим характеристикам, параметрам, свойствам или прямому функциональному предназна- чению рассчитаны лишь на бытовое использование массовым потребителем, то они не могут быть отнесены к специальным

60