Актуальные проблемы общей теории государства и права. Учебное пособие для магистрантов, обучающихся по направлению подготовки 40.04.01 «Юриспруденция»

Согласно ли Вы с утверждением автора? Свой ответ обоснуйте. Как соотносятся право и мораль? Всегда ли они взаимодействуют. Приведите примеры противоречия права и морали.

2. Вопрос о структуре нормы права является в науке дискуссионным. Так, многие авторы считают, что классическую трехзвенную норму права в законодательстве крайне трудно встретить, поэтому предлагают иную структуру нормы права. Например, А. Ф. Черданцев отмечает, что нормы права имеют преимущественно двухзвенную структуру – гипотеза / диспозиция или диспозиция / санкция, – соответственно, нарушение регулятивной нормы влечет реализацию охранительной нормы27. А. Ф. Шебанов был категорически не согласен с двухзвенной структурой нормы права, поскольку, по его мнению, это существенно упрощает механизм действия нормы и отождествляет, по сути, норму права и статью нормативного правового акта28. С. С. Алексеев вообще выделяет норму-предписание (т. е. внешнее выражение государственной воли, материализующееся с помощью слов и предложений) и логическую норму, представляющую собой «выявляемое логическим путём общее правило, которое воплощает органические связи между нормативными предписаниями (т. е. внешними выражениями) и обладает полным набором свойств, раскрывающих их государственно-властную, регулятивную природу»29.

Какая из представленных позиций вам ближе? Ответ обоснуйте.

3. Проанализируйте нижеследующие нормы права.

ВУК РФ в ст. 358 закреплено: «Массовое уничтожение растительного или животного мира, отравление атмосферы или водных ресурсов, а также совершение иных действий, способных вызвать экологическую катастрофу, – наказываются лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет».

Вч. 1. ст. 469 Гражданского кодекса РФ закреплено: «Продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору куплипродажи». В ч. 1. ст. 475 Гражданского кодекса РФ закреплено: «Если недостатки товара не были оговорены продавцом, покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца: соразмерного уменьшения покупной цены; безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок; возмещения своих расходов на устранение недостатков товара».

Вч. 1. ст. 65 Семейного кодекса РФ закреплено: «Родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Обеспечение

27См.: Черданцев А. Ф. Теория государства и права : учебник для вузов. Москва : Юрайт-М, 2002. С. 49, 214–215.

28См.: Теория государства и права / под редакцией Н. Г. Александрова. Москва : Юридическая литература, 1974. С. 464.

29Алексеев С. С. Курс лекций : в 2 томах. Свердловск : Свердловский юридический институт, 1973. Т. 2. С. 42.

81

интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей. При осуществлении родительских прав родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию. Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей».

Проанализируйте данные нормы и назовите вид(ы) структурной(ых) частей, которая(ые) отражена(ы) в данных нормах?

Тема 8. Актуальные проблемы форм (источников) права

1.Понятие источника и формы права. Право как сложное социальное явление, помимо своей внутренней структуры, имеет определенные формы внешнего выражения. Под внешней формой права понимаются юридические источники, формально закрепляющие правовые предписания, адресованные участникам правоотношений. Форма права показывает, как организовано право, как выражено вовне его содержание.

Вместе с тем помимо формально-юридических источников право имеет иные, более широкие истоки формирования – объективные и духовные факторы. На формирование права влияют материальные условия жизни общества, уровень развития экономики, формы собственности. К культурно-историческим (духовным) факторам, определяющим возникновение и развитие права, можно отнести уровень развития правосознания и правовой культуры общества, уровень цивилизованности общественных и государственных институтов. Идейнотеоретическими источниками права являются представления и воззрения известных ученых политико-правовой мысли о свободе и равенстве, справедливом праве, правах и свободах личности, разделении властей, правовом государстве, мировом правопорядке и др. В последнее время выделяется источник права в политическом смысле, в котором государство понимается как источник позитивного права. Как полагают авторы этого суждения, именно интел- лектуально-волевая деятельность носителей государственной власти является связующим звеном между источниками права в материальном смысле и документальными источниками.

Таким образом, форма права показывает, как его содержание выражено вовне, т. е. внешнее выражение правовых норм, а источник права – это те социальные факторы и явления действительности, которые предопределяют его содержание и формы выражения.

2.Виды форм права. Каждое государство имеет определенный перечень официальных источников права, который формируется в зависимости от сложившейся правовой ситуации. Многообразие источников права – примета нашего времени, отражение сложности, динамизма социальных процессов. В совре-

82

менных государствах основными источниками официального выражения и закрепления норм позитивного права являются:

–законы и иные нормативно-правовые акты, принимаемые компетентными органами государственной власти и управления или всенародным голосованием (референдумом);

–общепризнанные принципы и нормы международного права;

–юридический прецедент (судебный и административный);

–религиозные источники (священные писания, книги, трактаты);

–правовой обычай;

–нормативный правовой договор;

–правовая доктрина.

Вроссийском праве формами внешнего выражения права являются:

1)правовой обычай – это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям (например, в Конституции РФ закреплен правовой обычай, согласно которому первое после каникул заседание Государственной думы РФ открывает старейший по возрасту депутат);

2)юридический прецедент – это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении сходных, аналогичных дел (в России используются прецеденты Европейского суда по правам человека);

3)договор с нормативным содержанием – соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права (например, международные договоры России с другими государствами, коллективный трудовой договор);

4)нормативно-правовой акт – это принятый в особом порядке офици-

альный акт-документ компетентного правотворческого органа, содержащий правовые нормы.

Усложнение гражданского оборота и появление тенденции к взаимопроникновению разных мировых правовых систем в эпоху глобализации обусловили появление новых, «нетипичных» источников права. Они не свойственны государству и появляются в результате заимствования источников права из одних правовых систем другими. Несомненным показателем значения нетрадиционных источников являются их признание практикой, использование при разрешении юридических конфликтов. Судебные органы при рассмотрении споров и вынесении судебного акта всё чаще ссылаются на правовые позиции Конституционного суда РФ и Верховного суда РФ. Всё большее значение для суда приобретают обычаи делового оборота, сложившиеся в определённой области предпринимательской деятельности, а также заведенный порядок и торговые

83

обыкновения, которыми руководствуются лица в своих отношениях. Судебные органы при выработке правильного и единообразного подхода к разрешению конкретных дел руководствуются принципами частного права как ориентирами. Квалифицируя сложившиеся отношения, судьи зачастую используют положения, выработанные доктриной, что делает их правовую позицию более убедительной, логичной и грамотной.

Проблему нетипичных источников в советском праве поднимал еще А. Ф. Черданцев. Однако обосновать их практическую значимость в советском праве было крайне затруднительно в силу господствовавшей в то время идеологии.

Система нетипичных источников российского частного права включает в себя судебный прецедент, судебную практику, правовой обычай, обычай делового оборота, деловые обыкновения, послание Президента РФ Федеральному собранию РФ, заведённый порядок, частноправовую доктрину, основные начала (принципы) российского частного права, не закреплённые в законодательстве, но вытекающие из общего смысла действующего частного права.

Традиционные и нетрадиционные источники права нельзя отождествлять, но жёсткое их разграничение не принесёт науке и практике пользы. Каждый из них занимает определённое место в правовой системе. Традиционные источники права перестали быть достаточным средством регулирования частноправовых отношений. Только с их помощью становится всё труднее обеспечивать потребности общественной жизни. Из этого можно сделать вывод, что возникновение нетипичных источников права – объективное явление, отвечающее потребностям современной жизни. Сегодня они успешно функционируют и выполняют отведённую им роль в правовом регулировании, обогащая и дополняя уже существующий набор способов воздействия на общественные отношения. Их появление свидетельствует о прогрессивном развитии самого права. С точки зрения науки и правоприменительной практики речь должна идти не об отказе от традиционных источников права в пользу нетрадиционных, а о дополнении первых. Системное их видение, тесное взаимодействие способствует планомерному и целенаправленному развитию частного права, повышению эффективности регулирования частноправовых отношений30.

3. Нормативный правовой акт – ведущая форма российского права.

Нормативный правовой акт характеризуется рядом признаков:

1)имеет властно-волевой характер, так как исходит от государства

2)это акт правотворчества, устанавливающий, изменяющий и отменяющий правовые нормы;

3)официальный акт-документ, имеющий четкую структуру и реквизиты;

30См.: Храмов Д. В. Нетрадиционные источники российского гражданского права : автореферат диссертации кандидата юридических наук. Саратов, 2010. С. 9.

84

4)подготовка, принятие, реализация и отмена нормативно-правового акта проходят в порядке последовательных юридических процедур;

5)нарушение нормативного правового акта влечет юридическую ответственность.

4.Классификация нормативных правовых актов по юридической силе.

Нормативные правовые акты разнообразны. С точки зрения юридической силы они делятся на законы и подзаконные акты.

Закон – принятый в особом порядке акт правотворчества высших представительных органов государства либо непосредственно народа, обладающий высшей юридической силой и направленный на регулирование наиболее важных базовых общественных отношений. В системе нормативных правовых актов закон обладает верховенством. Законы различаются по юридической силе как конституционные и текущие.

Среди текущих законов особое место занимают кодексы. Они содержат

всистематизированном виде все или большинство норм, регулирующих однородные общественные отношения. Кодексы обычно создаются, когда необходимо изменить правовое регулирование в той или иной сфере общественных отношений либо если накоплен большой нормативный материал, требующий новых способов структурирования.

Форма кодекса целесообразна для отраслевого правового регулирования, что позволяет кодексу выступать нормативным центром отрасли и служить ориентиром для отраслевого регулирования актами подзаконного характера.

Следует отметить, что кодексы не имеют более высокой юридической силы, чем другие законы того же уровня.

по предметам ведения между Российской Федерацией и ее субъектами. Основы – форма законов, которые характерны исключительно для федерального государства. Они призваны установить главные нормативно-сущностные характеристики институтов и заложить нормативную базу для принятия субъектами Федерации конкретных законов по предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов.

В последнее время в теории права обсуждается проблема делегированного законодательства. Суть делегированных законов состоит в том, что законодательные (представительные) органы государства делегируют исполнительным органам (например, правительству) право принимать акты в форме законов. Это делается в целях оперативного решения некоторых важных проблем, например защиты прав и свобод человека и гражданина, поскольку, как известно, прохождение законов в представительных органах – довольно длительный процесс и нет никакой гарантии, что данный закон будет принят.

85

На федеральном уровне делегированное законодательство не использовалось. Но в региональном законодательстве этот вид законов предусмотрен. Более того, делегирование полномочий возможно не только внутри данного субъекта, но и между органами республики и федеральными органами.

Часто законодательные положения конкретизируются в подзаконных нормативных правовых актах. Подзаконный нормативно-правовой акт – это акт, изданный в соответствии с законом и не противоречащий ему. Подзаконные акты принимаются для конкретизации, детализации положений закона, носят производный характер, выполняют служебную роль. Подзаконные акты, как

изаконы, делятся по юридической силе: указы Президента РФ; постановления Правительства РФ; приказы, инструкции, регламенты министерств и ведомств

идр.

5.Действие нормативных актов во времени, пространстве и по кругу лиц. Действие нормативно-правового акта означает установление временных

ипространственных параметров, необходимых для достижения тех или иных юридических последствий, на которые рассчитывал законодатель. Поэтому для каждого акта необходимо установить пределы его действия – временны́е, пространственные, субъектные. Эти параметры зависят не только от своеобразия адресата и объекта регулирования, но и от положения правотворческого органа в механизме государства, от содержания, значимости и сферы действия самого нормативного акта.

Временны́е пределы действия ограничены принятием и прекращением

действия нормативного правового акта. Пространственные пределы связаны с территориальными границами действия нормативного правового акта, субъектные пределы – с кругом лиц, в отношении которых принимается и действует нормативный правовой акт.

Пределы действия законов регламентированы ФЗ РФ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» от 14.06.1994 г. (с изм. и доп.).

Блок 1

1.Укажите основные формы права и приведите примеры их воплощения

вроссийской правовой системе.

2.Сформулируйте определение и назовите признаки нормативных правовых актов.

3.Приведите классификацию нормативных правовых актов

4.Как соотносятся понятия «источник права» и «форма права»?

5.Что такое форма права и от каких причин зависят особенности формы права в разного типа правовых семьях?

6.Охарактеризуйте пределы действия закона. Охарактеризуйте каждый из них.

86

Блок 2

1.Составьте таблицу видов форм права и их разновидностей.

2.Составьте таблицу видов нормативных правовых актов.

3.Назовите отличия закона от иных нормативно-правовых актов.

Блок 3

1. Российский правовед доктор римского права, профессор И. А. Покровский в начале XX века отмечал: «Право как совокупность общеобязательных норм или правил поведения может найти себе выражение в двух основных формах, которые и называют поэтому источниками права; это именно обычай и закон. Обычай – это непосредственное проявление народного правосознания, норма, свидетельствующая о своем существовании самим фактом неуклонного применения. Закон – это сознательное и ясно формулированное повеление уполномоченной на это власти»31.

Согласны ли вы с утверждением И. А. Покровского? Какое место правовой обычай занимает в регулировании общественных отношений в современной России? Следует ли закреплять обычаи, в частности коренных народов, проживающих на территории Российской Федерации, в российском законодательстве?

2. Современный теоретик права профессор В. К. Самигуллин пишет, что «хотя локальное регулирование, вписывая в механизм правового регулирования общественных отношений, обозначают как правовое, на самом деле правовым

вполном смысле … не является. По сути, локальное регулирование, оставаясь

всвоей первооснове правовым, развивается на стыке между правом и неправом. Неправом в смысле, с одной стороны, не юридических, а иных социальных регуляторов поведения, а с другой – всего того, что противоречит праву, если подходить к оценке явлений и процессов только со специально-юридических позиций. В результате возникает сложная проблема разумности локального регулирования, пределов допустимости (недопустимости) погрешностей при спе- циально-юридическом урегулировании общественных отношений на локальном

уровне. Отсюда проблема: являются ли локальные нормативные акты, в том числе устав акционерного общества, источником права?»32.

Каково ваше мнение относительно поставленного профессором Самигуллиным вопроса? Являются ли локальные акты источниками права? Ответ аргументируйте.

3. Видный конституционалист, авторитетный ученый, в круг научных интересов которого входят общетеоретические вопросы форм (источников) права,

31Покровский И. А. История римского права. Санкт-Петербург : Летний сад, 1999. С. 33.

32Самигуллин В. К. Локальное нормативное правовое регулирование: состояние и перспективы // Журнал российского права. 2016. № 4. С. 20.

87

доктор юридических наук, профессор Е. В. Колесников, исследуя специфику федеральных конституционных законов, пишет о них так: «Среди источников … права достойное место принадлежит … федеральным конституционным законам. Федеральный конституционный закон – это нормативный акт (документ), принятый на основе установленной и усложненной парламентской законодательной процедуры, обладающий высокой юридической силой и регулирующий политически важные, типичные и устойчивые общественные отношения, связанные с содержанием Конституции РФ. Конституционный законодатель выделил и прямо обозначил данные законы, призванные обеспечить полную и развернутую регламентацию соответствующих отношений и связей в рамках конституционной модели 1993 г. … Конституционная реформа 2020 г. подтвердила исчерпывающий, строго определенный перечень федеральных конституционных законов, которых должно быть около 20. Приняты далеко не все подобные законы»33.

Изучите Конституцию РФ и с учетом позиции профессора Е. В. Колесникова назовите признаки федерального конституционного закона, а также вопросы, которые требуют разрешения на уровне федерального конституционного закона. Какие федеральные конституционные законы приняты и действуют в России в настоящее время?

4. Среди проблем, связанных с реализацией закона, особое место стали занимать вопросы противодействия его реализации. Учеными предлагаются разные способы и формы такого противодействия – обход закона, нейтрализация закона, злоупотребление правом, несбалансированность закона, «мягкая сила», подзаконное противодействие осуществлению закона и пр. Эти проблемы являются предметом научного исследования доцента Н. И. Суховой, которая рассматривает действие закона и противодействие его реализации как парные правовые категории и подчеркивает их диалектическую взаимосвязь.

Н. И. Сухова пишет: «Анализ взаимодействия закона и противодействия его реализации показал, что оно подчинено закону единства и борьбы противоположностей. Развитие единства рассматриваемых нами противоположностей происходит в ходе правового регулирования … которое всегда находится в движении и изменении, которые предопределяются различными количественными характеристиками взаимодействующих противоположностей – действия закона и противодействия его осуществлению»34. Она уверена, что решение задачи по обеспечению эффективности упорядочения общественных отношений посредством права должно осуществляться не только с помощью высокого каче-

33Колесников Е. В. Юридическая природа федеральных конституционных законов // Правовая политика и правовая жизнь. 2021. № 1. С. 61.

34Сухова Н. И. Правовое регулирование в контексте парности действия закона и противодействия его осуществлению // Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16, № 8. С. 20.

88

ства закона, но и с учетом знаний о силе и риске противодействия реализации положений закона и о возможных путях развития такого противодействия.

Как вы считаете, каков риск противодействия осуществлению законов в Российской Федерации? Можно ли противодействие реализации закона отнести к дефектам права? Какие способы и меры по предупреждению и устранению противодействия закону содержатся в российском праве? Ответ проиллюстрируйте примерами из законодательства и юридической практики.

5. Изучите приведенные ниже юридические нормы.

В ст. 19 Гражданского кодекса РФ закреплена следующая норма: «Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственное имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона и национального обычая».

В ч. 1. ст. 5 ГК РФ закреплено: «Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (п. 1. в ред. Федерального закона от 30.12.2021 № 302-ФЗ).

Вст. 129 Кодекса торгового мореплавания РФ закреплено: «1. При перевозке груза по чартеру перевозчик обязан в письменной форме уведомить фрахтователя или отправителя, если он указан фрахтователем, о том, что судно готово или будет готово в определенное время к погрузке груза. Такое уведомление может быть подано только в случае, если судно находится в порту погрузки или в обычном для данного порта месте ожидания. 2. День и час подачи указанного в пункте 1 настоящей статьи уведомления определяются соглашением сторон, при отсутствии соглашения обычаями данного порта».

Вч. 1. ст. 138 Кодекса торгового мореплавания РФ закреплено: «Перевозчик имеет право перевозить груз на палубе только в соответствии с соглашением между перевозчиком и отправителем, законом или иными правовыми актами Российской Федерации либо обычаями делового оборота».

Вкаких формах права закреплены данные нормы? Одинаковое ли значение данные нормы будут иметь в праворегулятивном процессе? Ответ обоснуйте.

Тема 9. Правотворчество

1. Понятие и особенности правотворчества. Нормативно-правовые акты создаются, изменяются и отменяются в определенном порядке. В науке и практике такую деятельность называют правотворчеством. Проблемой правотворчества и юридической техники занимались М. И. Байтин, Н. А. Власенко, Д. А. Керимов, О. В. Лазарева, С. В. Поленина, А. С. Пиголкина.

Правотворчество – это осуществляемая в особом порядке государственновластная, управленческая деятельность компетентных органов, направленная

89

на разработку, издание, отмену и совершенствование нормативно-правовых предписаний.

Содержанием правотворчества является возведение в закон государственной воли.

Основные черты правотворчества состоят в следующем:

1)правотворчество – монопольная государственная деятельность по созданию, изменению и отмене юридических норм;

2)это интеллектуально-волевая деятельность;

3)это процессуальная деятельность, состоящая из этапов и из юридиче-

ски значимых действий.

Правотворческая деятельность основана на определенных принципах, т. е. руководящих началах, требованиях. К числу этих принципов в юридической литературе принято относить законность, демократизм, научность, профессионализм, гласность и системность.

Правотворчество в современной России отличается видовым разнообразием.

Взависимости от субъектов правотворчество подразделяется:

1)на непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума (всенародного голосования по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни);

2)правотворчество государственных органов (например, парламента, правительства);

3)правотворчество отдельных должностных лиц (например, президента, министра);

4)правотворчество органов местного самоуправления;

5)локальное правотворчество (например, на предприятии, в учреждении и организации);

6)правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов).

Взависимости от значимости правотворчество подразделяется:

1)на законотворчество – правотворчество высших представительных органов – парламентов, – в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической силы – законы, принимаемые в соответствии с усложненной процедурой;

2)делегированное правотворчество – нормотворческую деятельность органов исполнительной власти, прежде всего правительства, осуществляемую по поручению парламента по принятию для оперативного решения определенных проблем нормативных актов, входящих в компетенцию представительного органа;

3)подзаконное правотворчество – нормотворческую деятельность органов, не относящихся к высшим законодательным (представительным) органам власти – Президента, Правительства, министерств и ведомств,

90