Актуальные проблемы общей теории государства и права. Учебное пособие для магистрантов, обучающихся по направлению подготовки 40.04.01 «Юриспруденция»

случаев имеет приоритет над правом, поскольку очень динамична. Однако право не придаток политической власти, поскольку налагает ограничения на деятельность политических институтов, определяет процедуры и способы использования властных полномочий. Только право определяет меру власти

имеру подчинения ей. Государственная власть должна действовать в рамках права и требований законности.

Когда власть опирается на право, принято говорить о правовой политике. Когда власть использует право в своих целях как средство манипулирования обществом, говорят о политическом субъективизме. В реальной действительности политика часто игнорирует объективные (экономические) закономерности

иподменяет право, которое зачастую «плетется» за событиями, не успевая предупреждать негативные проявления в общественной жизни.

Другой подход сложился преимущественно в западной литературе. Согласно ему и экономика, и право, и политика равнозначны для развития и упорядочения общественных отношений. Первичными факторами развития и функционирования общественных отношений выступают интересы людей. Обычно общественный интерес получает реализацию прежде всего в праве и лишь затем претворяется в других сферах социальных связей. Но бывает и наоборот, когда интересы сначала претворяются в новые производственные отношения, а затем закрепляются в праве. Политика же выступает посредником между данными явлениями и, соответственно, понятиями.

5.Правопонимание как философско-правовая категория. Вопрос пра-

вопонимания, пожалуй, еще более сложный, дискуссионный и принципиальный, нежели вопрос о понимании сущности государства.

Правопонимание является ключевым аспектом всей проблематики современной теории права. От того, какой концепции права придерживается исследователь, на каких методологических позициях он стоит, зависят и его дальнейшие теоретические построения, касаются ли они вопросов источников права или природы прав человека, суверенитета народа или существования гражданского общества, системы права или правовой системы.

Понимание права – это процесс и результат осмысления социальных явлений, признаваемых в обществе в качестве правовых. Посредством осмысления формируются смысл права, теоретическое представление о нем. В ходе правопонимания устанавливается цель права в иерархии целей государственной, общественной, личной жизни человека. С точки зрения уровня правовой рефлексии можно выделить научно-теоретическое, профессионально-практиче- ское и обыденно-повседневное правопонимание.

Термин «правопонимание» в отечественной юриспруденции появился в конце 1950-х годов в результате преодоления монопольного господства одной теории в отечественной правовой науке.

71

Правопонимание – это философско-правовая категория, включающая в себя как интеллектуальную познавательную деятельность, ее отдельные элементы (восприятие, оценку, представления), так и систему интерпретируемых

правовых явлений, полученных в результате познавательно-правовой деятельности15.

Признаки правопонимания:

1)категориально-познавательный характер;

2)общеправовой характер;

3)научный характер;

4)теоретический характер;

5)интегральный (синтетический) характер.

Субъектом научно-теоретического уровня правопонимания выступает уче- ный-юрист, обладающий абстрактно-теоретическими знаниями о праве, правовых явлениях и процессах. Юридической наукой накоплен богатейший теоретический материал, что подтверждается существованием нескольких крупных юридических школ, объединяющих разные теории права, а также множеством самостоятельных концепций права.

Объектом правопонимания выступает право в самом широком понимании либо право конкретного общества.

6. Типология правопонимания. Современный уровень развития гуманитарной науки и методологии исследования социальных явлений позволяет систематизировать разные взгляды на право на основании определенных критериев16. Типология правопонимания позволяет объяснить право в одном и том же отношении – единой правовой сущности и процесса ее развития.

Типология правопонимания – метод научно-юридического познания, основу которого составляют теоретическое расчленение правопонимания как целостного системного феномена на элементы и группировка этих элементов по типам.

Тип правопонимания – это определенный образ права, характеризуемый совокупностью наиболее общих теоретических признаков права и наиболее общих признаков практического (ценностного) к нему отношения17.

Проблема типологии правопонимания неоднократно рассматривалась российскими учеными. К настоящему времени можно выделить более десяти принципиально разных типологий правопонимания, различаемых критериями, положенными в их основу.

15См.: Скоробогатов А. В. Современные концепции правопонимания : учебно-практическое пособие. Казань : Институт экономики, управления и права, 2010. С. 12.

16В современной юридической науке типы правопонимания и критерии их классификации пока еще слабо изучены.

17См.: Вобликов В. Ю. Правопонимание в современной российской теории права // Credo new, Теоретический журнал. 2006. Т. 2, № 3 (75). С. 143–152. URL: httр://credonew.ru/content/ view/572/31/ (дата обращения: 15.06.2023).

72

По способу построения типологии подразделяются на эмпирические, представляющие собой количественную обработку опытных сведений, и теоретические, в рамках которых осуществляются определение постоянных признаков, систематизация и научная интерпретация результата, полученного в ходе сопоставления.

Эмпирическая типология востребована в современных учебниках правопонимания и часто сводится к так называемым классическим подходам:

а) нормативному (основа: правило поведения – юридическая норма, все нормы права устанавливаются и охраняются государством и находятся в иерархической связи; юридическая сила нормы определяется юридической силой нормы более высокого уровня. На вершине этой пирамиды располагается основная норма (как правило, нормы конституции). Основоположники – И. Кант, Р. Штамплер, Г. Кельзен, П. И. Новгородцев);

б) психологическому (основа: чувства, эмоции, психологические установки; наряду с юридическими нормами в понятие права включается правовое сознание. Родоначальник Л. И. Петражицкий, сторонники – А. Росс, Г Гурвич, В. Лундстедт, К. Оливеркрон, М. Рейснер);

в) социологическому (основа: поведение правоотношения конкретных людей, которое находит отражение в правовых решениях – прецедентах; под правом понимаются применение законов, юридическая практика и правопорядок, «живое право». Сторонники – Дж. Дьюги, Р. Паунд, Г. Тардт, Е. Эрлих, Ф. Жени, С. А. Муромцев);

г) естественно-правовой (основа: естественные права человека, которые определяют смысл позитивных запретов, обязываний и пр. Сторонники – Дж. Локк, Т. Гоббс, А. Н. Радищев, Т. Джефферсон, Т. Пейн и др);

д) историческому (основа: обычай, в котором естественным образом отражается процесс формирования права; на основании использования категорий общей воли и убеждения утверждается, что суть процесса развития и функционирования – в самоорганизационной, стихийной, спонтанной природе развития права, его эволюции. Рассматриваются национальные, культурно-исторические особенности права, а также необходимость их учета в правотворческом процессе. Представители – Г. Гуго, К. Савиньи, Г. Ф. Пухта);

е) некоторым иным, менее крупным теоретико-правовым концепциям. Различение и отождествление права и закона в качестве критерия типоло-

гии использует В. А. Четвернин. Он выделяет позитивистский и непозитивистский типы правопонимания. В рамках позитивистского подхода принципиальное значение имеет формальная сторона права, а именно любые законы, приказы, правовые акты государственной власти вне зависимости от их содержания.

73

При этом сам позитивисткий тип делится на легистское и социологическое правопонимание.

При непозитивистском типе правопонимания, напротив, приоритетно содержание права, а не его форма. Соответственно, закон должен быть правовым, т. е. содержать юридические нормы, основываться на принципах права. Из непозитивистского, в свою очередь, выделяется этическое и юридическое правопонимание, а также как разновидность юридического – либертарное.

Поиск современных подходов к праву, пересмотр и анализ уже известных теорий права, а также разработка новых моделей правопонимания составляют важнейший этап в формировании современной теории государства и права.

Врамках классического правопонимания можно выделить два принципиально разных типа – естественно-правовой и позитивистский.

Всовременной российской правовой теории сосуществуют разные направления. Наряду с модернизированным нормативистским подходом (М. И. Байтин, А. Ф. Черданцев) развиваются социологическое правоведение (Ю. И. Грев-

цов, Л. И. Спиридонов) и естественно-правовая теория (В. К. Бабаев, С. С. Алексеев).

Усиление в отечественной науке позиций социологии как метода познания не только общества, но и всех социальных явлений, одним из которых является право, стимулировало интерес к правопониманию социологов. Фактически можно говорить о формировании устойчивой традиции социологического правоведения, которое стремится не только теоретически изучить феномен права как социального и культурного явления (М. Р. Деметрадзе, Г. Д. Гриценко), но и проанализировать с этих позиций правовые институты российского общества (Е. В. Масловская, М. В. Масловский).

Процесс переосмысления основных юридических понятий, в том числе категории «право», предопределяет формулировку и разработку основных теоретических конструкций и моделей правового регулирования. В рамках юридической науки до сегодняшнего дня не достигнуто хотя бы приблизительного сходства взглядов среди ученых по поводу того, что считать правом. Различие исследовательских интерпретаций, касающихся природы права, уравновешивает единство мнений представителей государственной власти, придерживающихся либерального стандарта в оценке социальных явлений, в том числе права.

Подводя итог, можно сделать следующие выводы. Во-первых, в эпоху постметафизического мышления, когда поиск предельных оснований достоверного знания многими исследователями признается безнадежным предприятием, невозможно претендовать на абсолютное определение права .

Во-вторых, объективные процессы современного развития общества, а именно глобализация, правовая универсализация и развитие новейших технологий передачи и обработки информации, оказывают колоссальное влияние

74

на формирование тенденций развития права, а следовательно, и типов правопонимания.

В-третьих, существующие тенденции правопонимания показывают, что основной вектор развития правовой мысли, по крайней мере в первой половине XXI века, будет направлен в сторону создания интегративной концепции права на основе коммуникативного подхода.

Познание права неразрывно связано с познанием производных от него категорий. К ним относятся, помимо сущности и содержания права, его роль, функции, назначение, механизм правового регулирования, система права и правовая система, а также некоторые другие.

Блок 1

1.Дайте определение права и сформулируйте его сущностные признаки.

2.Что такое принципы права и на какие виды они делятся?

3.Определите принадлежность следующих принципов к отрасли(ям) права: презумпция невиновности, равенство и состязательность сторон, неотвратимость наказания, субъективное вменение (индивидуализация наказания), субординация, презумпция вины, равенство сторон и свобода договора, формальное равенство. Раскройте содержание каждого из них.

4.Как соотносится объективное и субъективное право?

5.Какие функции выполняет право и какова социальная роль права в обществе?

6.Назовите исторические типы права.

Блок 2

1.Составьте таблицу характеристики права по типам правопонимания.

2.Схематически изобразите классификацию принципов права.

3.Схематически изобразите зависимость типа права от общественноэкономической формации в соответствии с формационным подходом.

4.Схематически покажите соотношение права с каждым из его признаков.

5.Завершите следующие положения:

1)признаки права – нормативность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

2)основные теории права – естественно-правовая теория . . . . . . . . . . . . .

3)общие принципы права – законность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

4)функции права – регулятивная . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Блок 3

1. Профессор А. В. Корнев, рассматривая проблему правопонимания и толкования права с точки зрения множественности теорий, пишет: «Сегодня общая теория права и юридическая наука в целом, как и сто с лишним лет назад, находится в некоторой растерянности. Тогда она не могла еще осознать серьезного влияния социологии и философии права и опасалась за целостность

75

своего объекта и предмета. В настоящее время ситуация во многом повторяется. Привнесение в юридическую науку сомнительных достижений из других областей знания грозит усилением метафизических спекуляций. Представляется, что они уместны в рамках различных типов правопонимания, кроме нормативизма и позитивизма. Велико желание их заменить, но, увы, пока не получается. Ибо с практической точки зрения иные варианты понимания права просто несостоятельны»18.

Согласны ли вы с профессором? Может ли какая-то из существующих теорий правопонимания использоваться вместо теории нормативизма в континентальном праве?

2. Х. С. Чемберлен писал: «Естественное право, если вдуматься, – весьма противоречивое понятие. С одной стороны, должны быть права, защищающие естественные человеческие потребности. С другой стороны, позитивное правовое состояние отличается от естественного. Естественное право не видит никаких проблем в использовании насилия для достижения справедливых целей. В рамках положительного (позитивного – государственного) права насилие расценивается с точки зрения не целей, а средств. Отсюда главным становится не справедливость, а законность. Выход из этого тупика осуществляется путем разделения критериев законности и справедливости. Естественные цели входят в противоречие с правовыми, если достигаются целями подрывающими правопорядок. Государство монополизирует справедливость и не разрешает индивиду использовать насилие. Право соединяет людей в общество. Оно зависит от моральности народа, аналитической проницательности законодателя»19.

Прокомментируйте суждение Х. С. Чемберлена. Согласны ли вы с его позицией относительно взаимосвязи естественного и позитивного права?

3. Приметой последнего времени является цифровизация социальной действительности на основе повсеместного внедрения информационно-телекомму- никационных технологий включая Интернет. Процессы цифровизации не могут не отражаться на праве, на определении его роли в цифровой среде. Так, видный ученый, теоретик права профессор В. П. Малахов отмечает: «Цифровизацию права можно называть его механизацией, требующей рано или поздно отказа от органичных связей в правовой системе, а главное, в правовой практике. … мы должны предельно четко представлять, какое право в конце концов появится в результате экспансии цифровых технологий в правовую сферу. … Поскольку цифровизация нацелена на то, чтобы обеспечивать информационно-

18Корнев А. В. Толкование права в контексте различных типов правопонимания // Журнал российского права. 2016. № 8. С. 43.

19Чемберлен Х. С. Основания XIX столетия : в 2 томах. Санкт-Петербург : Русский мир, 2012. Т. 1. С. 304.

76

коммуникационные процессы, постольку, полагаем, с нею лучше всего сочетается коммуникативное правопонимание»20.

Согласны ли вы с профессором В. П. Малаховым? Изучите коммуникативную теорию правопонимания, в чем ее суть, каковы основные постулаты.

4. Доктор юридических наук, профессор Н. А. Власенко так объясняет причину существования множества принципов российского права: «Проблема принципов в юридической науке имеет, пожалуй, едва ли не самое большое количество источников: специальные монографические исследования теоретического и отраслевого уровней, главы или разделы в книгах в связи с изучением какого-либо вопроса; докторские и кандидатские диссертации (практически по всем научным специальностям), конечно же, научные статьи… Это объясняется по крайней мере двумя причинами: одна из них – политическая, другая – техническая…»21. Политическую причину профессор связывает с тем, что через принципы права в разное время поддерживались господствующая идеология, политическая конъюнктура и пр. Техническая причина множественности принципов права связана, по мнению Н. А. Власенко, с тем, что зачастую авторы отождествляют принципы права с презумпциями, признаками и свойствами явлений, с признаками юридической деятельности и пр. Кроме того, принципы зафиксированы в документах разной юридической силы (например, в законах, подзаконных актах, методических рекомендациях и пр.). Все это приводит к конкуренции принципов, которая носит сложный и многоаспектный характер. «По содержанию конкуренция может быть субординационная (иерархическая) и горизонтальная»22, – пишет автор.

Каким образом, по вашему мнению, можно преодолеть конкуренцию между принципами права?

5. Известный теоретик права доктор юридических наук, профессор В. Н. Синюков пишет о современнои праве и трансформациях, происходящих в нем, так: «Правовое регулирование с самого начала нового века переживает непрерывные изменения, вектором которых выступает невиданное ускорение развития общественных отношений: новая социальная структура общества, меняющиеся экономические факторы, новые интеграционные связи, права человека, прогресс юридической формы. У этих изменений есть важная особенность: впервые, пожалуй, со времен права XX века – в XXI веке все эти факторы действуют через призму ведущего интегрирующего начала – начала

20Малахов В. П., Азнагулова Г. М. Проблема правопонимания в условиях цифровой реальности // Вестник Московского городского педагогического университета. Серия : Юридические науки. 2021. № 2. С. 39, 42.

21Власенко Н. А. Конкуренция принципов права // Юридическая техника. 2020. № 14. С. 46–53.

22Там же. С. 53.

77

технологического прогресса. Динамику права определяют уже не идеологические различия прошлого века, давно уже не вопросы веры и даже не цивилизационные особенности, а вопросы науки, техники и технологий»23.

Как вы считаете, каким образом будут трасформироваться право, его структурные части, его регулятивный механизм под воздействием процесса цифровизации? Какими особенностями обладает право XXІ века? Ответ обоснуйте, приведите соответствующие примеры.

6. В общетеоретической науке вопрос о принципах права занимает одно из центральных мест, поскольку в принципах находят отражение универсальные установки (идеи, ценности), которые определяют природу права. Одним из аспектов современных исследований, посвященных принципам права, является их понятие и соотношение с правовыми ценностями. Профессор А. И. Клименко под правовым принципом понимает «абстрактное требование руководствоваться в своих оценках и действиях правовой ценностью»24. Используя принцип права в этом смысле, он различает правовой принцип и принцип права (принцип, выраженный в праве – как формально закрепленный, так и порожденный интерпретацией содержания источников (форм) права, признанный в рамках правовой доктрины) или еще более узкие понятия «юридический принцип» (формализованный в источниках (формах) права принцип) и «принцип законодательства» (принцип, содержащийся в законодательстве). Далее профессор А. И. Клименко отмечает, что «правовые принципы как требования сообразовываться с системой правовых ценностей выступают важным основанием законодательства правового государства, а их легализация (прямое законодательное закрепление) … обеспечивает легитимность законодательства»25.

Приведите примеры правовых принципов, принципов права и принципов законодательства. Согласны ли вы с позицией автора в том, что правовые принципы, формализованные в законодательстве, придают ему легитимность, поскольку отражают ценности общества? Ответ аргументируйте.

Тема 7. Нормы права

1. Понятие и признаки нормы права. Норма права – одно из основных юридических понятий. Норма права – элемент самого права. Норма права – это правило поведения, установленное и обеспеченное государством, которое, обладая признаками права, призвано регулировать общественные отношения.

К признакам нормы права относятся:

23Синюков В. Н. Право XX–XXІ веков: преемственность и новизна // Lex russica (Русский закон). 2021. № 2 (171). С. 9.

24Клименко А. И. Правовые ценности и принципы права как содержательные основания законодательства совеременного государства // Юридическая техника. 2020. № 14. С. 168.

25Там же. С. 169.

78

1)общеобязательность – это означает, что норма права обязательна для исполнения всеми субьектами;

2)формальная определенность – нормы права имеют свое внешнее закрепление в разных формах права, прежде всего в нормативно-право- вых актах;

3)связь нормы права с государством – это означает, что норма права устанавливается прежде всего государственными органами и обеспе-

чивается мерами государственного воздействия.

Наряду с общими признаками норма права обладает двумя специальными признаками – микросистемностью и предоставительно-обязывающим характером.

Микросистемность означает структуру нормы права. Предоставительно-обязывающий характер определяется тем, что норма

права как двустороннее правило поведения одним субъектам предоставляет права, а на других возлагает юридические обязанности.

2. Структура нормы права. По своей структуре норма права состоит из трех элементов – гипотезы, диспозиции, санкции.

Гипотеза – элемент нормы права, определяющий условия, обстоятельства ее реализации.

Диспозиция – элемент нормы права, выражающий права и обязанности субъектов по отношению друг к другу.

Санкция – элемент нормы права, определяющий юридические последствия для самого субъекта, реализующего диспозицию.

3. Классификация норм права. Классификация норм права может проводиться по разным основаниям:

1)по предмету правового регулирования (по отраслевому критерию) – нормы конституционного права, гражданского права, трудового права, административного права и других отраслей права;

2)по методу правового регулирования – императивные, диспозитивные, поощрительные, рекомендательные;

3)по юридической силе – нормы законов и нормы подзаконных нормативных актов;

4)по территории действия – общефедеральные, региональные, муниципальные, локальные;

5)по характеру предписаний – управомочивающие, обязывающие, запрещающие и другие критерии классификации.

Блок 1

1.Почему норма права занимает особое место в системе социальных

норм?

2.Как соотносятся нормы права и нормы морали?

3.В российском законодательстве найдите нормы:

79

–конституционные процессуальные императивные с правообязывающей диспозицией;

–уголовные материальные диспозитивные с управомочивающей диспозицией;

–административные процессуальные диспозитивные специальные общего действия;

–семейно-правовые материальные рекомендательные с управомочивающей диспозицией специальные;

–гражданско-правовые материальные императивные с запрещающей диспозицией специального действия.

4.Объясните, как соотносятся норма права и статья нормативного акта.

Приведите примеры из российского законодательства прямого, отсылочного и бланкетного способа выражения нормы права в статье нормативного правового акта.

Блок 2

1.Представьте графически соотношение социальных и технических норм.

2.Схематически представьте структуру правового предписания.

3.Схематически изобразите простую и сложную гипотезы, сложную (описательную) диспозицию, все виды санкций.

4.Составьте таблицу классификации норм права (в ней приведите примеры юридических норм каждого вида).

5.Завершите следующие положения:

а) признаки нормы права – общеобязательность . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

б) структура нормы права – гипотеза . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

в) виды норм права – управомочивающие . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

г) социальные нормы – нормы обычаев . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

Блок 3

1. Видный теоретик права доктор юридических наук, профессор О. И. Цыбулевская отмечает, что взаимодействие права и морали детерминировано их единым основанием – справедливостью. Так, она пишет: «Объединяющим право и мораль фактором выступает феномен справедливости. Право и справедливость имеют один этимологический корень: “прав”, “праведный”. Справедливость наряду со свободой, равенством является нравственным источником права. Мораль также немыслима без справедливости. Представления о должном лежат в основе и справедливости, и морали. Справедливость – моральноправовая категория»26.

26Цыбулевская О. И. Вектор сближения права и морали в меняющемся мире: философский

иправовой аспекты // Государственно-правовые исследования. 2020. № 3. С. 113.

80