!Учебный год 2024 / Прозум Л.М. Уголовное прав

Глава 16. Преступления против государственной власти

или муниципальный служащий, присвоивший функции должностного лица, совершает их с использованием какого-то преступления, то содеянное должно квалифицироваться по совокупности ст. 288 УК РФ и статьи, предусматривающей ответственность за совершенное преступление. Что касается других признаков объективной стороны, то они рассмотрены в ст. 285 УК РФ.

Субъект присвоения должностных полномочий – государственный служащий или служащий органа местного самоуправления, не являющийся должностным лицом и достигший 16-летнего возраста. Определение государственного и муниципального служащего предлагается в нормативных актах, посвященных государственной службе. Из их анализа следует, что служащий от неслужащего (рабочего или от лица, не являющегося служащим) отличается занятием должности и прохождением аттестации или переаттестации. Лица, исполняющие обязанности по техническому обеспечению деятельности органов местного самоуправления, избирательных комиссий муниципальных образований, не замещают должности муниципальной службы и не являются муниципальными служащими. Но занимать должности могут государственные служащие, обладающие признаками должностного лица. Поэтому субъектом рассматриваемого преступления является государственный служащий, не обладающий признаками должностного лица. Следовательно, должностное лицо и государственный служащий соотносятся по формуле: не каждое должностное лицо является служащим. Служащие, выполняющие функции представителя власти, организационно-распорядительные или администра- тивно-хозяйственные функции, являются должностными лицами.

Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной в виде прямого или косвенного умысла.

Незаконное участие в предпринимательской деятельности

(ст. 289 УК РФ)

Объект преступления – осуществляемая в соответствии с законом нормальная деятельность публичного аппарата власти и управления.

671

Уголовное право. Особенная часть

Законодательством РФ запрещается государственным и муниципальным служащим, сотрудникам органов внутренних дел, Федеральной службы безопасности, прокуратуры заниматься предпринимательской деятельностью, в том числе участвовать в управлении хозяйствующим субъектом независимо от его органи- зационно-правовой формы, кроме случаев, когда непосредственное участие в управлении хозяйствующим субъектом входит в их должностные обязанности в соответствии с законодательством.

Объективная сторона данного преступления выражается в совершении одного из двух действий: а) в учреждении должностным лицом организации, занимающейся предпринимательской деятельностью, вопреки установленному законом запрету; б) в участии должностного лица (лично или через доверенное лицо) в управлении организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность, несмотря на установленный законом запрет; в) при условии, что действия виновного связаны с предоставлением данной организации льгот и преимуществ или с покровительством ей в другой форме. Определение предпринимательской деятельности содержится в ст. 2 ГК РФ. Под учреждением организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, следует понимать регламентированное законом создание организации для занятия любыми видами деятельности, кроме запрещенных законодательством (подготовка устава, учредительного договора и т.д., представление их на государственную регистрацию). Участие в управлении может выражаться в занятии какой-либо руководящей должности в соответствующей структуре, а также голосовании на общем собрании, являющемся высшим органом управления, вхождении в состав учредителей, исполнительных органов, совета директоров. Участие в управлении организации через доверенных лиц возможно в юридически значимой форме в виде заключения договора (договора поручения, договора доверительного управления, агентского договора и т.п.) или без юридического оформления (использование близких родственников, дружеских связей и т.п.). Под льготами и преимуществами понимаются предоставление прав, как исключение из общих правил, выгод

672

Глава 16. Преступления против государственной власти

(например, льгот в налогообложении, в аренде помещений или производственных площадей, приобретении имущества, сырья либо иных предметов или товаров для осуществления предпринимательской деятельности, предоставлении исключительного права (например, в помощи по сбыту готовой продукции либо в оказании услуг, получении подрядов, заказов и т.п.). Под покровительством в иной форме следует понимать такие действия виновного, осуществляемые им с использованием своих должностных полномочий, которые направлены на создание благоприятных условий для деятельности коммерческой организации, поощрение такой деятельности. Закон не связывает ответственность за данное преступление с наступлением конкретных общественно опасных последствий. Поэтому преступление окончено с момента совершения указанных в анализируемой статье действий.

Субъектом преступления является должностное лицо. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым

умыслом.

Взяточничество (ст. 290, 291, 2911, 2912 УК)

Под термином «взяточничество» понимается не только получение должностным лицом взятки, но и связанные с получением взятки действия – дача взятки, посредничество во взяточничестве. Многие признаки составов преступлений совпадают с признаками общего должностного преступления и уже раскрыты в первом параграфе, другие совпадают с получением взятки.

Получение взятки (ст. 290 УК РФ)

Объект преступления – осуществляемая в соответствии с законом нормальная деятельность публичного аппарата власти и управления.

Предметом взяточничества может выступать выраженное в денежной форме имущественное пополнение или нерасходование, оставление у себя своего имущества (в широком смысле слова), неоплата выполненных работ или оказание услуг имущественного характера. В диспозиции ст. 290 УК называются следующие раз-

673

Уголовное право. Особенная часть

новидности взятки: 1) деньги (наличные); 2) ценные бумаги (документарные); 3) иное имущество (вещи, безналичные деньги, бездокументарные ценные бумаги); 4) услуги имущественного характера; 5) иные имущественные права (права требования и исключительные права). Незаконное оказание услуг имущественного характера – это предоставление должностному лицу в качестве взятки любых имущественных выгод, в том числе освобождение его от имущественных обязательств (например, предоставление кредита с заниженной процентной ставкой за пользование им, бесплатное либо по заниженной стоимости предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи, передача имущества, в частности автотранспорта, для его временного использования, прощение долга или исполнение обязательств перед другими лицами). Имущественные права включают в свой состав как право на имущество, в том числе право требования кредитора, так и иные права, имеющие денежное выражение, например исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225 ГК РФ). Получение взятки в виде незаконного предоставления должностному лицу имущественных прав предполагает возникновение у лица юридически закрепленной возможности вступить во владение или распорядиться чужим имуществом как своим собственным, требовать от должника исполнения в его пользу имущественных обязательств и др. (п. 9 ППВС РФ 2013 г. № 24).

В диспозиции ст. 290 УК указывается на незаконность только оказания услуг имущественного характера, предоставления иных имущественных прав. И в отношении других предметов взятки речь должна идти о незаконности их получения, ибо разрешенное действующим законодательством получение подарка стоимостью, не превышающей 3 тыс. руб., за выполнение служебных полномочий отличается от взятки. Во-первых, подарок предполагает безвозмездность, дарящий не требует выполнять какие-то действия или воздержаться от совершения их. Если вознаграждение передается до и для выполнения действий по службе или воздержания от их совершения, то о подарке не может быть речи. Во-вторых, о

674

Глава 16. Преступления против государственной власти

подарке не может идти речь, когда имеет место вымогательство вознаграждения, и, в-третьих, когда оно передается за незаконные действия по службе (Б.В. Волженкин).

Измененная редакция закона о взяточничестве более дробно дифференцирует уголовную ответственность в зависимости от размера взятки. Мелкое взяточничество выделено в отдельную статью УК (ст. 2912) – это получение, дача и посредничество во взяточничестве в размере, не превышающем 10 тыс. руб. Причем эта статья вменяется независимо от того, совершено ли взяточничество простое или с квалифицирующими признаками. Другие размеры взятки дифференцируют ответственность за взяточничество в пределах конкретного состава: в незначительном размере – свыше 10 тыс. до 25 тыс. руб., значительном – свыше 25 тыс. до 150 тыс., крупном – превышающем 150 тыс. руб. до 1 млн руб., особо крупном – свыше1 млн руб. (примечание1 к ст. 290 УК РФ).

Объективная сторона преступления состоит из двух деяний: 1) получение взятки должностным лицом. Оно возможно в трех вариантах – лично, через посредника, в том числе когда взятка по указанию должностного лица передается иному физическому или юридическому лицу; 2) выполнение–невыполнение определенных действий должностного лица в пользу взяткодателя или представляемых им лиц. В качестве их закон называет: а) совершение должностным лицом входящих в его служебные полномочия действий (бездействий) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц; б) способствование должностным лицом в силу своего должностного положения совершению указанных действий (бездействий); в) общее покровительство по службе; г) попустительство по службе; д) совершение должностным лицом незаконных действий (бездействий). Общее покровительство по службе может проявляться, в частности, в необоснованном назначении подчиненного, в том числе в нарушение установленного порядка, на более высокую должность, во включении его в списки лиц, представляемых к поощрительным выплатам. К попустительству по службе относится, например, согласие должностного лица контролирующего органа не применять входящие в его полномочия меры

675

Уголовное право. Особенная часть

ответственности в случае выявления совершенного взяткодателем нарушения. Относящиеся к общему покровительству или попустительству по службе действия (бездействия) могут быть совершены должностным лицом в пользу как подчиненных, так и иных лиц, на которых распространяются его надзорные, контрольные или иные функции представителя власти, а также его организационнораспорядительные функции. При получении взятки за общее покровительство или попустительство по службе конкретные действия (бездействия), за которые она получена, на момент ее принятия не оговариваются взяткодателем и взяткополучателем, а лишь осознаются ими как вероятные, возможные в будущем.

Под незаконными действиями (бездействиями), за совершение которых должностное лицо получило взятку (ч. 3 ст. 290 УК РФ), следует понимать действия (бездействия), которые: совершены должностным лицом с использованием служебных полномочий, однако в отсутствие предусмотренных законом оснований или условий для их реализации; относятся к полномочиям другого должностного лица; совершаются должностным лицом единолично, однако могли быть осуществлены только коллегиально либо по согласованию с другим должностным лицом или органом; состоят в неисполнении служебных обязанностей; никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать. К ним, в частности, относятся фальсификация доказательств по уголовному делу, неисполнение предусмотренной законом обязанности по составлению протокола об административном правонарушении, принятие незаконного решения на основании заведомо подложных документов, внесение в документы сведений, не соответствующих действительности. Получение должностным лицом взятки за использование должностного положения в целях способствования совершению другим должностным лицом незаконных действий (бездействий) по службе надлежит квалифицировать по ч. 3 ст. 290 УК РФ. Совершение преступления за взятку не охватывается объективной стороной ч. 3 ст. 290 УК, поэтому квалифицируется по совокупности преступлений получение взятки за незаконные действия по службе и по соответствующей статье Особенной части Уголовного

676

Глава 16. Преступления против государственной власти

кодекса Российской Федерации, предусматривающей ответственность за злоупотребление должностными полномочиями, превышение должностных полномочий, служебный подлог, фальсификацию доказательств и т.п. (п. 5, 6, 22 ППВС РФ 2013 г. № 24).

Момент окончания преступления определяется с учетом объекта преступления и характером выполняемых или обещанных деяний в пользу взяткодателя (п. 10, 11 ППВС РФ 2013 г. № 24). Получение взятки считается оконченным с момента принятия должностным лицом хотя бы части передаваемых ему ценностей (например, с момента передачи их лично должностному лицу, зачисления с согласия должностного лица на счет, владельцем которого оно является). Если взяткодатель (посредник) намеревался передать, а должностное лицо – получить взятку в значительном или крупном либов особокрупном размере, однакофактически принятое должностным лицом незаконное вознаграждение не образовало указанный размер, содеянное надлежит квалифицировать как оконченную дачу взятки соответственно в значительном, крупном или особо крупном размере. В тех случаях, когда предметом получения взятки является незаконное оказание услуг имущественного характера, преступление считается оконченным с начала выполнения с согласия должностного лица либо лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, действий, непосредственно направленных на приобретение ими имущественных выгод (например, с момента уничтожения или возврата долговой расписки, передачи другому лицу имущества в счет исполнения обязательств взяткополучателя, заключения кредитного договора с заведомо заниженной процентной ставкой за пользование им, с начала проведения ремонтныхработпозаведомозаниженной стоимости).

Субъектом получения взятки является должностное лицо в широком значении этого термина – должностное лицо, лицо, занимающее государственную должность Российской Федерации либо государственную должность субъекта Российской Федерации, глава органа местного самоуправления, иностранное должностное лицо, должностное лицо публичной международной организации (п. 1 ППВС РФ 2013 г.).

677

Уголовное право. Особенная часть

Субъективная сторона – прямой умысел. Особенным для получения взятки квалифицирующим признаком является вымогательство взятки (характеристику см. в ст. 291 УК).

Дача взятки (ст. 291 УК РФ)

Объект и предмет преступления совпадают с таковыми рассмотренного состава преступления взятки.

Объективная сторона выражается в действии – передаче предмета взятки.

Дача взятки отличается от получения взятки действием – передача должностному лицу лично или через посредника (в том числе когда взятка по указанию должностного лица передается иному физическому или юридическому лицу) взятки; субъектом преступления – физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет (общий); специальными условиями освобождения от уголовной ответственности. Согласно примечанию к ст. 291, 2912 УК РФ лицо, давшее взятку, освобождается от уголовной ответственности за дачу взятки в двух случаях: 1) если оно активно способствовало раскрытию и (или) расследованию преступления и в отношении его имело место вымогательство взятки со стороны должностного лица; 2) если оно активно способствовало раскрытию и (или) расследованию преступления и после совершения преступления добровольно сообщило в орган, имеющий право возбудить уголовное дело, о даче взятки. Отсюда и в первом, и во втором случае необходимо, чтобы лицо активно способствовало раскрытию и (или) расследованию преступления. Рассматривая вымогательство взятки, отмечается разное правовое значение этого обстоятельства для лица, дающего взятку и лица, вымогающего взятку. Для первого вымогательство – это одно из условий для освобождения от уголовной ответственности; для второго – это особо квалифицированный состав преступления (ч. 5 ст. 290 УК РФ). Конечно, вымогательство взятки отличается от известного одноименного преступления против собственности (ст. 163 УК РФ). Вряд ли лицо, выполняющее управленческие или распорядительные функции, будет угрожать убийством или поджогом. Ими применяются более спокойные

678

Глава 16. Преступления против государственной власти

способы подтолкнуть, вынудить, принудить лицо передать имущество. Вымогательство взятки – это: 1) требование должностного лица передать незаконное имущественное вознаграждение, оцененное как взятка под угрозой совершения таких действий по службе, которые могут причинить ущерб законным (незаконно уволить с работы, незаконно привлечь к уголовной ответственности и т.п.) интересам гражданина; 2) умышленное создание для гражданина таких условий (например, умышленное нарушение установленных законом сроков рассмотрения обращений граждан, продолжительное время не оформляет документы, намекает на трудности, которые ему будто бы необходимо преодолеть для положительного решения вопроса гражданина, и др.), при которых он вынужден передать такое вознаграждение для предотвращения вредных последствий для его правоохраняемых интересов. Причем вымогательство взятки имеет место и в том случае, если эти деяния совершает не только само должностное лицо, но и с его согласия любое другое лицо. Для квалификации содеянного по пункту «б» ч. 5 ст. 290 УК РФ не имеет значения, была ли у должностного лица реальная возможность осуществить указанную угрозу, если у лица, передавшего взятку, имелись основания опасаться осуществления этой угрозы (например, следователь, зная, что уголовное дело подлежит прекращению в связи с отсутствием в деянии состава преступления, угрожает обвиняемому направить дело с обвинительным заключениемпрокурору, а получив взятку, делопопредусмотренным законом основаниям прекращает). Если в процессе вымогательства взятки должностное лицо совершило действия (бездействия), повлекшие существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций, содеянное при наличии к тому оснований должнобыть дополнительноквалифицированопост. 285, 286 УК РФ (п. 18, 19 ППВС РФ 2013 г. № 24). Другие условия освобождения от уголовной ответственности, во многом схожие с уже изученными основаниями освобождения от уголовной ответственности, раскрываютсяв п. 29, 30 ППВС РФ2013 г. № 24.

Субъект преступления – общий. Субъективная сторона – прямой умысел.

679

Уголовное право. Особенная часть

Посредничество во взяточничестве (ст. 2911 УК РФ)

Особенностью объективной стороны преступления является, во-первых, то, что это особое, выделенное в специальный состав соучастие – посредничество во взяточничестве. Во-вторых, в ней выделены две формы совершения посредничества, размещенные в разных частях статьи: обещание или предложение посредничества во взяточничестве (ч. 5 ст. 2911 УК РФ) и непосредственная передача взятки по поручению взяткодателя или взяткополучателя и иное способствование взяткодателю и (или) взяткополучателю в достижении или реализации соглашения между ними (ч. 1 ст. 2911 УК РФ). В-третьих, посредничество уголовно наказуемо только в получении и даче взятки в значительном размере (превышающем 25 тыс. руб.), в других составах – это квалифицированное взяточничество. Посредник выступает в роли связующего звена между взяткодателем и взяткополучателем. Он, как правило, лично передает предмет взятки, однако возможны случаи использования третьих лиц при условии их неосведомленности о фактическом характере совершаемых действий. Под иным способствованием взяткодателю и (или) взяткополучателю в достижении либо реализации соглашения между ними о получении и даче взятки понимаются случаи передачи условий соглашения, предоставления помещений для их встречи или устранения препятствий к достижению соглашения. Непосредственная передача взятки по поручению взяткодателя (посредничество во взяточничестве) отличается от дачи взятки должностному лицу за действия (бездействия) по службе в пользу представляемого взяткодателем физического либо юридического лица в следующем: посредник передает взятку, действуя от имени и за счет имущества взяткодателя; взяткодатель, передающий взятку за действия (бездействие) по службе в пользу представляемого им лица, использует в качестве взятки принадлежащее ему или незаконно приобретенное им имущество. Если должностное лицо поручает подчиненному по службе работнику для достижения желаемого действия (бездействия) в интересах своей организации передать взятку должностному лицу, то оно несет ответственность по ст. 291 УК РФ за дачу взятки, а работ-

680