Сулейменов М.К. - Актуальные проблемы МЧП

КАСПИЙСКИЙ ОБЩЕСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Кафедра частно-правовых дисциплин

Сулейменов М.К.

АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

Учебное пособие

Алматы

2011

УДК 341 (075.8) ББК 67.412.2я73

С 89

Рекомендовано к изданию Ученым советом Каспийского общественного университета

Рецензенты:

д.ю.н., профессор Ф.С. Карагусов д.ю.н., профессор С.П. Мороз

Сулейменов М.К.

С 89 Актуальные проблемы международного частного права: Учебное пособие. – Алматы: Научно-издательский центр Каспий- ского общественного университета, 2011. – 168 с.

ISBN 978-601-7067-33-5

Впредлагаемом учебном пособии содержится курс лекций, не- обходимых для успешного изучения основ международного частного права. В представленных лекциях подробно рассмотрены основные про- блемные вопросы, возникающие в процессе изучения курса международ- ного частного права.

Впособии проведен анализ действующего законодательства в рамках международного частного права, а также научных точек зрения и дискуссий относительно специфики места и роли данной правовой от- расли.

Учебное пособие рассчитано на студентов, магистрантов, докто- рантов и преподавателей юридических вузов и факультетов, на практи- кующих юристов, а также на тех, кто интересуется актуальными пробле- мами международного частного права.

УДК 341 (075.8) ББК 67.412.2я73

ISBN 978-601-7067-33-5

© Сулейменов М.К. © Каспийский общественный университет, 2011 © Оформление НИЦ КОУ

2

3

2.Коллизионные вопросы внешнеэкономических договоров...96

3.Применение торговых терминов в международном обороте...99

4

5

ПРЕДИСЛОВИЕ

Вопросы международного частного права становятся все более акту- альными в Казахстане. Расширились экономические отношения Казах- стана с другими странами, все больше иностранных инвесторов приходят

вэкономику республики, все больше граждан Казахстана вступают в имущественные и личные неимущественные отношения с субъектами других государств.

Впервые курс международного частного права для студентов я опуб- ликовал в рамках учебника по гражданскому праву (академический курс

в3-х томах). Хотя традиционно в учебниках по гражданскому праву раз- дел международного частного права обычно не освещается, я сознатель- но включил этот раздел в третий том1, так как литературы по междуна- родному частному праву для студентов в то время практически не было.

Стех пор многое изменилось. Существенно обновилось законода- тельство, появилась новая казахстанская литература, учебник граждан- ского права 2004 г. стал большой редкостью. Поэтому я решил издать курс лекций по актуальным проблемам международного частного права.

В данном курсе лекций излагаются все темы, связанные с междуна- родным гражданским правом. Темы «Международное трудовое право» и «Международное семейное право» я пока опускаю. Что касается между- народного гражданского процесса, то я считаю, что он вообще как пуб- личное право не входит в состав международного частного права. К нему относится только международное арбитражное (третейское) право, кото- рое и освещается в данном курсе.

В настоящее время я готовлю учебник «Международное частное пра- во и международный гражданский процесс», в котором вся тематика кур- са будет освещена в полном объеме и более детально.

Настоящее учебное пособие, я надеюсь, поможет заполнить тот ваку- ум, который образовался в учебной литературе при изучении и освеще- нии проблем международного частного права.

1 Гражданское право. Т.3. Учебник для вузов (академический курс) / Отв. ред. М.К. Сулей-

менов, Ю.Г. Басин. – Алматы, 2004. – С. 352-522.

6

Лекция 1.

ПОНЯТИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

1. Место и роль международного частного права в совре-

менном мире. Термин «международное частное право» (private international law) впервые был предложен судьей Верховного суда США, профессором Гарвардской школы права Дж. Стори. Этот термин начал применяться наряду с широко признанным в то вре- мя термином «коллизионное право» (conflict of law). Начиная со второй половины XIX века термин «международное частное пра- во» (МЧП) получил широкое распространение. Однако под меж- дународным частным правом продолжает пониматься коллизион- ное право национального характера.

Термин «международное частное право» применяется и к со- вокупности норм, которая обычно рассматривается как отрасль права и к отрасли правовой науки, и к учебному курсу в вузах, и в ряде случаев к отрасли законодательства.

МЧП – наука сравнительно молодая, и в ней почти нет устояв- шихся понятий. Даже предмет МЧП до сих пор вызывает яростные споры. Нет почти ни одного термина в МЧП, который был бы до конца определенным и по которому не шли бы дискуссии.

В МЧП действуют, с одной стороны, нормы международного права, с другой, - нормы национального права. Это вызывает двой- ственность многих позиций в МЧП и требует привлечения для ре- шения проблем в МЧП общей теории права, сравнительного пра- воведения, процессуального права и иных отраслей права различ- ных государств.

Из множества факторов следует выделить основные факторы современности, которые определяют роль МЧП и его место в со- временном мире:

1) интернационализация хозяйственной жизни и глобали- зация;

2) резкое усиление миграции населения;

3) научно-технический прогресс.

В Казахстане к этим общим факторам присоединяются собст- венные причины: своеобразие переходного периода, построение открытого общества, рыночной экономики и правового государст- ва. Казахстан самостоятельно вступает в мирохозяйственные свя-

7

зи, активно привлекает иностранные инвестиции, проводит мас- штабную приватизацию, заключает многочисленные международ- ные договоры, вступает в региональные и всемирные союзы и ор- ганизации. Многие международные проблемы требуют немедлен- ного решения, и роль МЧП в этом процессе чрезвычайно велика.

2. Научные подходы в определении места международного частного права. Из самого названия «международное частное право» вытекает необходимость ответить на два вопроса: что оз- начает применительно к МЧП понятие «международное частное право» и что означает понятие «частное право».

Несомненно, отношения, регулируемые МЧП, носят междуна- родный характер. Исходя из этого, появились концепции широко- го понятия международных отношений, и разделение междуна- родного права на международное публичное и международное ча- стное право. То есть МЧП рассматривается как подотрасль между- народного права2 или как самостоятельная отрасль в системе меж- дународного права в широком смысле слова3. Проводится деление норм международного права на публичные и частные и из этого выводится существование двух правовых систем – международно- го публичного права и международного частного права4.

Тем не менее сторонники рассмотрения МЧП как международ- ного права не могут признать того очевидного факта, что коллизи- онное право является национальным правом каждого государства и регулируется по-разному в различных национальных правовых системах. Неясно также, как быть с материальным правом, регу- лирующим отношения с иностранным элементом, которое явно тяготеет к МЧП.

Собственно, попыткой выйти из этого тупика явилось создание концепций, рассматривающих МЧП как полисистемный юридиче-

2 См., например: Крылов С.Б. Международное частное право. – М., 1947. – С. 30, 32; Гра- барь В.Э. Материалы к истории литературы международного права в России (1647-1917). –

М., 1958. – С. 463.

3 См.: Малинин С.А. Мирное использование атомной энергии. Международно-правовые вопросы. – М., 1971. – С. 7.

4 См.: Нешатаева Т.Н. К вопросу о правовых системах, регулирующих международные отношения. Российский ежегодник международного права. 1993-1994. – СПб.: Социально- коммерческая фирма «Россия-Нева», 1995. – С. 57-58.

8

ский комплекс, состоящий из двух частей: международного част- ного права и внутригосударственного права5.

Эта точка зрения получает распространение и в зарубежной литературе. Например, алжирский юрист М. Иссад вслед за фран- цузскими международниками признает, что МЧП является внутри- государственным по своим источникам, в то время как по своим объектам оно – международное6.

Еще И.С. Перетерский обратил внимание на различный смысл, который вкладывается в слово «международный» применительно к международному публичному праву и международному частно- му праву7. Термин «международное» в первом случае понимается в смысле межгосударственное, а во втором – в смысле регулиро- вания отношений с иностранным элементом8.

Общее состоит в том, что речь идет в обоих случаях о между- народных отношениях в широком смысле слова, то есть отноше- ниях, выходящих за пределы одного государства, связанных с двумя или несколькими государствами. Но нормы международно- го частного права регулируют не публично-правовые, а частно- правовые отношения. Международные они лишь в том смысле, что является отношениями, осложненными иностранным элемен- том. Международное публичное право (или общее международное право) – самостоятельная правовая система (подсистема особой межгосударственной системы). Международное частное право – это составная часть внутренней правовой системы каждого госу- дарства. Нормы международного частного права создаются госу- дарством самостоятельно.

В современном мире существует два вида систем права – меж- дународное право и национальные системы права, и МЧП является частью национальных систем права различных государств.

5 См., например: Макаров А.Н. Основные начала международного частного права. – М.; Л., 1924. – С. 25-26; Мюллерсон Р.А. О соотношении международного публичного и междуна- родного частного права // Советское государство и право. – 1982. – № 2. – С. 114-124; Храб- сков В.Г. Международное частное право в системе общего международного права // Изв. вузов. Правоведение. – 1982. – №6. – С.38; Фельдман Д.И. Система международного права. – Казань, 1983. – С. 38; Нешатаева Т.Н. Указ. работа. С. 54-58.

6 См.: Иссад М. Международное частное право. – М., 1989. – С. 6-10.

7 См.: Перетерский И.С. Система международного частного права // Советское государство и право. – 1965. – №№ 8-9. – С. 12-30.

8 См.: Международное частное право: Современные проблемы. – М.: ТЕИС, 1994. – С. 80.

9

3. Предмет международного частного права: основные при-

знаки. Признаки предмета МЧП вытекают из самого названия – международное частное право.

Можно выделить два признака:

1)отношения международно-правовые;

2)отношения гражданско-правовые (частные).

МЧП регулирует международные отношения. Международ-

ные отношения обычно понимают в широком смысле слова, т.е. включающие в себя и публично-правовые, и частно-правовые от- ношения. Поэтому стоит задача вычленить из этих отношений ча- стно-правовые.

Регулирование международных отношений осуществляется двумя отраслями права: международное публичное право и меж-

дународное частное право. Международное публичное право час- то называют международным правом.

Можно выделить несколько критериев отличия международ- ного публичного права (МП) от международного частного права

(МЧП):

1) по содержанию:

ВМП главное место занимают политические взаимоотношения государств – обеспечение мира и международной безопасности, суверенитет государства, невмешательство, разоружение и т.п. Эти отношения носят межгосударственный характер.

МЧП – это особая группа гражданско-правовых отношений, носящих международный характер, т.е. это имущественные отно- шения и связанные с ними неимущественные отношения (в част- ности, право интеллектуальной собственности).

2) по субъектам:

в МП субъекты – государства, международные организации и нации, борющиеся за освобождение.

ВМЧП субъекты – юридические и физические лица. Иногда в качестве субъекта может выступать государство.

3) по источникам регулирования:

ВМП основной источник – международный договор.

ВМЧП – внутреннее законодательство, судебная и арбитраж- ная практика, международные договоры, причем не непосредст- венно, а после санкционирования их государством.

10