Сулейменов М.К. - Актуальные проблемы МЧП

по инкассо в редакции 1995 г., вступившие в силу с 1 января 1996 г. (публикация МТП №522).

Всоответствии с Унифицированными правилами инкассо оз- начает операцию, осуществляемую банками на основании полу- ченных инструкций в форме инкассового поручения с документа- ми в целях получения платежа и/или акцепта, выдачи документов против платежа и/или акцепта либо на других условиях (ст. 2 (А) Унифицированных правил).

Под документами понимаются:

- финансовые документы (векселя, чеки и другие подобные документы, используемые для получения денежного платежа);

- коммерческие документы (счета-фактуры, транспортные документы, товарораспорядительные документы).

Унифицированные правила различают две разновидности ин- кассо:

- чистое инкассо – инкассо финансовых документов, не со- провождаемых коммерческими документами;

- документарное инкассо – инкассо финансовых документов, сопровождаемых коммерческими документами.

Всоответствии с Унифицированными правилами сторонами по инкассо выступают:

- доверитель – сторона, которая поручает банку обработку ин- кассо;

- банк-ремитент – банк, которому доверитель поручил обра- ботку инкассо;

- инкассирующий банк – любой банк, не являющийся банком- ремитентом, участвующий в процессе обработки инкассового по- ручения;

- представляющий банк – инкассирующий банк, делающий представление плательщику.

Плательщик – лицо, которому должно быть сделано представ- ление в соответствии с инкассовым поручением.

4. Расчеты с использованием векселей. Довольно широкое распространение в международной практике получили расчеты с использованием векселей и чеков. Необходимость унификации материальных и коллизионных норм вексельного и чекового пра- ва, вызванная различиями в национальном законодательстве, по- влекла за собой принятие ряда международных конвенций.

131

Женевские вексельные конвенции 1930 года. Это конвенции от 7 июня 1930 г., к которым Казахстан присоединился Указом Президента РК от 21 апреля 1995 г. Таких конвенций три:

1)Конвенция, устанавливающая Единообразный закон о пере- водных и простых векселях. Казахстан присоединился с учетом оговорок, предусмотренных в ст. ст. 2-4, 6-15, 17, 18, 20 Приложе- ния II к указанной Конвенции;

2)Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых разно- гласий в законах о переводных и простых векселях;

3)Конвенция по гербовому сбору в отношении переводных и простых векселей.

На основании Женевской конвенции Казахстан принял Закон от 28 апреля 1997 г. «О вексельном обращении в Республике Ка- захстан», а также Закон от 15 декабря 2000 г. «О гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей в Республике Казах- стан». Размер гербового сбора этим законом установлен в размере 0,1% от суммы векселя.

В Конвенциях различаются понятия «простой» и «перевод- ный» вексель.

В Законе РК «О вексельном обращении в Республике Казах- стан» вексель определяется как платежный документ строго уста- новленной формы, содержащий одностороннее безусловное де- нежное обязательство.

Простой вексель – обязательство векселедателя уплатить по на- ступлении срока определенную денежную сумму векселедержателю.

Переводный вексель (тратта, от trahere – тянуть, переводить) содержит письменный приказ векселедателя (трассанта), отданный плательщику (трассату), уплатить по наступлении срока опреде- ленную денежную сумму первому векселедержателю (ремитенту).

Вексель представляет собой безусловное денежное обязатель- ство. Он является абстрактным денежным обязательством, не тре- буется никаких ссылок на основание его выдачи.

Особая передаточная надпись на векселе названа индоссамен- том (от итальянского indosso – на спине, на обороте).

В настоящее время существуют три правовые системы по обращению векселей:

1. Женевская система – конвенционный вексель, женевский вексель. Для стран, присоединившихся к Женевским конвенциям;

132

2.Система англо-американского векселя. Для стран, входящих

вангло-американскую правовую систему (США, Великобритания, Австралия, Израиль, Индия, Канада, Кипр). В США, например, действуют Единообразный торговый комплекс (ЕТК), Закон о пе- реводных векселях 1882 года. Более упрощенная форма векселя;

3.Страны, не входящие ни в женевскую, ни в англо-

американскую системы (Боливия, Венесуэла, Иран, Испания, Мексика, Чили, Сальвадор).

Недавно была принята Конвенция ООН о международных

переводных векселях и международных простых векселях,

Нью-Йорк, 1988 г. Конвенция была одобрена Резолюцией Гене- ральной Ассамблеи ООН 43/165, 43 сессия, 76 пленарное заседа- ние, 9 декабря 1988 г.

5.Расчеты с использованием чеков. Чек – платежный доку-

мент, содержащий письменный приказ чекодателя банку- получателю, основанный на договоре между ними об уплате ука- занной в таком приказе суммы денег чекодателю.

В отношении чеков также существуют Женевские чековые конвенции 1931 года. Приняты они были 19 марта 1931 г. Чеко- вые конвенции также состоят из трех конвенций, аналогичных вексельным конвенциям:

1) Конвенция о Единообразном законе о чеках. Приложение №1. Единообразный закон о чеках.

2) Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых колли- зий законов о чеках.

3) Конвенция о гербовом сборе в отношении чеков.

6.Международное кредитование. Вопросы международного кредитования слабо разработаны. Это касается и законодательства РК, и международно-правового регулирования. Конвенции о меж- дународном кредитовании отсутствуют.

Основным источником права в этой сфере являются ст. ст. 715728 ГК (глава 36 «Заем») и Бюджетный кодекс от 24 апреля 2004 г.

№548-II.

Справовой точки зрения договор на кредитование – это дого- вор займа. Термин «кредит» в Казахстане используется только как экономическое понятие.

133

С экономической точки зрения кредиты по субъектам делятся на:

1)государственные – договор государственного займа (ст. 726 ГК). Заемщиком здесь выступает государство, заимодателем – другие государства, международные организации, банки, ино- странные юридические и физические лица;

2)банковские – договор банковского займа (ст. ст. 727, 728 ГК). Характерными чертами банковского кредитования являются спе- циальный субъектный состав, заключение исключительно в де- нежной форме, возмездный характер;

3)коммерческие – кредитование одним юридическим лицом другого юридического лица (не банки);

4)кредиты частных лиц – предоставление кредита физиче- скими лицами – предпринимателями на цели предприниматель- ской деятельности.

Принципиально новый этап в развитии международного кре- дитования наступил в 60-х годах XX века в связи с появлением

международных рынков капиталов. Это было связано с возник-

новением транснациональных банков и евровалют.

Различаются три типа кредитных операций: 1) краткосрочные

(евровалютный рынок); 2) среднесрочные (еврокредитный ры- нок); 3) долгосрочные (еврооблигации).

Казахстан в основном выступал в качестве заемщика на евро- валютном и еврокредитном рынке, но в последние годы он все ак- тивнее стал применять выпуск еврооблигаций.

На еврокредитном рынке действуют, как правило, банковские консорциумы или синдикаты. Потому этот рынок обычно называ-

ют рынок синдицированных кредитов. Риск невозврата кредита распределяется между множеством банков. Во главе синдиката становится крупнейший коммерческий банк.

В основе процентной ставки, которую уплачивает заемщик,

лежит межбанковская и процентная ставка. В зависимости от того, какие банки входят в синдикат, это может быть либо Лон- донская межбанковская процентная ставка (ЛИБОР), либо Па- рижская (ПИБОР), либо Сингапурская (СИБОР) и т.п. К этой ба- зовой ставке банковские синдикаты добавляют спрэд или маржу. Для слаборазвитых стран она находится на более высоком уровне.

Казахстан, как правило, использует две основные формы внеш- него финансирования: 1) синдицированные займы; 2) эмиссии об- лигаций на международных рынках капиталов.

134

Займы – более простой путь, но менее выгодный: выдаются на краткий срок, с большими процентами. Облигации более выгодны, но имеется ряд условий, чтобы пробиться на рынок облигаций. Прежде всего необходим достаточно высокий кредитный рейтинг.

Кредитный рейтинг присваивается специализированными ор- ганизациями.

Наиболее известных три: 1) Кредитно-рейтинговая группа

Standard and Poor's Rating Services (S&P) (Нью-Йорк); 2) Fitch IBCA (Лондон); 3) Moody's Investor's Services (Нью-Йорк).

Кредитно-рейтинговые агентства предоставляют независимую оценку кредитоспособности эмитента облигаций и присваивают литерный код эмитенту облигаций на базе используемой ими шка- лы кредитоспособности.

Наивысший показатель по шкале кодов (в агентстве Standard and Poor's) составляет AAA, наименьший (-D). Рейтинги делятся на две основные категории:

- инвестиционный уровень (AAA, AA, А и ВВВ). Полностью отсутствует риск невозврата долга. Напр., в США – AAA, Швеции – АА, Португалии – А, Греции – ВВВ;

- неинвестиционный уровень (ВВ, В, С и Д). С и D – при-

сваивается эмитентам, находящимся на грани банкротства. Существуют также подградации – цифры 1,2,3 или знаки (+, -).

7. Международные облигации. Принято различать иностран- ные и еврооблигации (ксенооблигации).

Иностранные облигации – когда иностранный заемщик вы- пускает облигации на рынке какой-то одной страны в валюте этой страны. Иностранные облигации имеют красочные названия: 1) на рынке США в долларах – « янки»; 2) на рынке Великобритании – «бульдоги»; 3) на рынке Японии – « самураи»; 4) на рынке Новой Зеландии – « киви»; 5) на рынке Испании – « матадоры»; 6) на рын- ке Голландии – « Рембрандт»; 7) на рынке Австралии – « кенгуру».

Еврооблигации – облигации, которые выпускаются вне стра- ны происхождения валюты для размещения среди зарубежных ин- весторов и не подпадают под юрисдикцию ни одной из стран.

В значительной степени выпуск еврооблигаций заключается в публичных выпусках на Люксембургской или Лондонской фондо- вой биржах, как правило, в долларах США сроком от 2 до 10 лет.

135

Лекция 11. ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ

ВМЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

1.Международно-правовые основы интеллектуальной соб-

ственности. Особенностью прав интеллектуальной собственности является их территориальный характер, т.е. они возникают в со- ответствии с законами данного государства, и их юридическая за- щита ограничивается его территорией. Поэтому получение прав ав- тором произведения в данном государстве не влечет их признания в другом. Если сравнить право собственности и авторское право, то право собственности, признанное в одной стране, защищается в лю- бом другом государстве, в то время как авторское право, признан- ное в одной стране, в другой стране никакой защитой не пользуется.

Проблема изобретательского права еще острее. Чтобы получить защиту в другой стране, надо получить патент по законам этой страны.

Основной способ преодоления территориального характера ин- теллектуальной собственности – заключение международных со- глашений о взаимном признании и охране интеллектуальных прав.

Среди международных договоров, имеющих общее значение, следует, в первую очередь, назвать Конвенцию ВОИС (с измене- ниями от 2 октября 1979 г.). В п. 8 ст. 2 конвенции дано определе- ние интеллектуальной собственности. К объектам интеллектуаль- ной собственности отнесены авторские права, изобретения, откры- тия, промышленные образцы, товарные знаки и фирменные на- именования, защита против недобросовестной конкуренции, все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности.

Понятие интеллектуальной собственности содержится в ст. 125 ГК, где она определяется как исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной творче- ской деятельности и приравненные к ним средства индивидуали- зации юридического лица, продукции, работ или услуг (фирмен- ное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).

Праву интеллектуальной собственности посвящен раздел V ГК «Право интеллектуальной собственности». В соответствии со ст. 961 ГК к объектам права интеллектуальной собственности от-

носятся:

136

1)результаты интеллектуальной творческой деятельности;

2)средства индивидуализации участников гражданского обо- рота, товаров, работ или услуг.

К первой группе относятся объекты авторских, смежных и па- тентных прав, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, нераскрытая информация, в том числе секреты произ- водства (ноу-хау), другие результаты интеллектуальной творче- ской деятельности.

Ко второй группе относятся фирменные наименования, товар- ные знаки (знаки обслуживания), наименования мест происхожде- ния (указания происхождения) товаров.

В то же время допускается и иная классификация объектов ин- теллектуальной собственности:

1)объекты авторских и смежных прав;

2)объекты промышленной собственности (патентные права, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, нераскрытая информация, средства индивидуализации, а также другие права, не относящиеся к авторским и смежным правам).

Такой подход содержится во всех международных конвенциях.

Вчастности, в ст. 1 (2) Парижской конвенции говорится, что объектами охраны промышленной собственности являются патен- ты на изобретение, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной конкуренции.

О возросшем значении интеллектуальной собственности гово- рит тот факт, что ее регулирование теперь осуществляется в рам- ках Всемирной торговой организации (ВТО). В ходе Уругвайского раунда переговоров по многостороннему сотрудничеству в облас- ти торговли Генеральное соглашение о тарифах и торговле (ГАТТ) было преобразовано в ВТО.

В рамках Уругвайского раунда 15 декабря 1993 г. было приня-

то, среди прочих, Соглашение об относящихся к торговле ас- пектах прав интеллектуальной собственности (TRIPS –

Agreement on Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights, Including Trade in Conferfeit Goods) (15 декабря 1993 г.). Предмет соглашения: авторские права и смежные права, товарные знаки, указания происхождения товаров, промышленные образцы и мо-

137

дели, изобретения, топологии интегральных микросхем, защита производственных секретов.

В этом соглашении содержатся положения о контроле в отно- шении условий лицензионных договоров, нарушающих правила антимонопольного законодательства. Впервые в многосторонней международной практике содержатся обязательства государств- участников в отношении соблюдения международных стандартов защиты прав интеллектуальной собственности от всякого рода на- рушений, а также правил о рассмотрении споров.

Коллизионная привязка, применяемая к защите права интеллек- туальной собственности, - это обычно закон страны суда (lex fori). К договорам, связанным с интеллектуальной собственностью, при-

меняются общие положения о праве, применимом к договорам.

Эти же привязки используются и в Казахстане. В ст. 1120 ГК закрепляется:

1.К правам на интеллектуальную собственность применяется

право страны, где испрашивается защита этих прав.

2.Договоры, имеющие своим предметом права на интеллекту-

альную собственность, регулируются правом, определенным со-

гласно положениям раздела о договорных обязательствах.

2.Международные соглашения об авторском праве. Защита авторских прав предусматривается в двусторонних международ- ных соглашениях, например в Соглашении между Правительством РК и Правительством Азербайджанской Республики о сотрудниче- стве в сфере охраны авторского права и смежных прав от 22 ок- тября 1999 г. (вступило в силу 31 марта 2000 г.).

Из многосторонних конвенций, к которым присоединился Ка- захстан, наиболее важными являются Бернская и Всемирная (Же- невская).

Бернская конвенция готовилась около 30 лет, многократно пересматривалась (1896, 1908, 1914, 1928, 1948, 1967 гг.). Наибо-

лее важные и существенные изменения были внесены Парижским актом от 24 июля 1971 г. Казахстан присоединился к Конвенции

всоответствии с Законом РК от 10 ноября 1998 г.

81государство образовали, подписав конвенцию в 1886 г.,

Бернский союз для охраны прав авторов на их литературные и художественные произведения (ст. 1 конвенции).

138

Встатье 2 конвенции дается определение литературных и художественных произведений, в ст. 3 закрепляются критерии для предоставления охраны: гражданство, местожительство ав- тора, место выпуска в свет, понятие произведения, выпущенного в свет, в ст. 5 говорится о национальном режиме для иностранных авторов.

Статья 7 конвенции устанавливает срок охраны авторского пра-

ва – все время жизни автора и пятьдесят лет после его смерти.

Вконвенции подробно расписаны основные права автора: на перевод (ст. 8), на воспроизведение (ст. 9), на драматические и ху- дожественные произведения (ст. 11), на передачу в эфир (ст. 11 bis), на публичное чтение (ст. 11 ter), на переделку (ст. 12). Ст. 16 конвенции посвящена борьбе с контрафактной продукцией.

Поскольку Бернская конвенция предусматривает очень жест- кие условия для охраны прав авторов, с учетом интересов разви-

вающихся стран была принята Всемирная конвенция об автор-

ском праве, подписанная в Женеве 6 сентября 1952 г., пере- смотренная в Париже 24 июля 1971 г. 90 стран признали Париж-

ский акт, 36 стран, в том числе Казахстан и другие страны СНГ, связаны конвенцией в редакции 1952 г.

В статье 1 Соглашения о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав СНГ от 24 сентября 1993 г.

говорится, что государства-участники обеспечивают на своих тер- риториях выполнение международных обязательств, вытекающих из участия бывшего Союза ССР во Всемирной конвенции об ав- торском праве (в редакции 1952 г.), исходя из того, что дата вступ- ления в силу указанной конвенции для бывшего Союза ССР (27 мая 1973 г.) является датой, с которой каждое государство-учас- тник считает себя связанным ее положением. Каждое государство- участник направит об этом необходимое заявление Генеральному директору Организации Объединенных Наций по вопросам обра- зования, науки и культуры (ЮНЕСКО).

Казахстан направил Декларацию Правительства РК о присое- динении к Всемирной конвенции об авторском праве, которая бы- ла получена Генеральным секретарем ЮНЕСКО 6 августа 1992 г., т.е. еще до подписания Соглашения от 24 сентября 1993 г.

Таким образом, Казахстан имеет две даты присоединения к Всемирной Конвенции: 27 мая 1973 г. (дата вступления в силу для

139

бывшего СССР) и 6 августа 1992 г. (дата получения Генеральным секретарем ЮНЕСКО Декларации Правительства Казахстана о присоединении).

Всемирная конвенция содержит менее жесткие условия для го- сударств по охране авторских прав, чем Бернская. В ней меньше материально-правовых норм, больше отсылок к национальному законодательству. Для развивающихся стран предусмотрен целый ряд льгот: сокращенные сроки действия авторского права (как в национальном законодательстве, но не менее 25 лет), выдача госу- дарством принудительных лицензий на перевод произведения, введение права свободного перевода по истечении 10 лет после выхода произведения в свет и т.п.

Встатье I Конвенции содержится сокращенный по сравнению

сБернской примерный список литературных, научных и художе- ственных произведений. Статья II устанавливает национальный режим для авторов из других государств. Охраной пользуются как произведения граждан данного государства, так и произведения, впервые выпущенные в свет на территории этого государства (т.е. не только авторами-гражданами). Единственное право автора, за- крепленное в конвенции, - это право на перевод (ст. V).

Всемирной конвенцией установлен специальный знак охра-

ны авторских прав – © ( ст. III).

В статье V Конвенции закреплено исключительное право авто- ра на перевод своего произведения. Однако каждое Договариваю- щееся Государство может своим внутренним законодательством ограничить право перевода письменных произведений путем вы- дачи неисключительной лицензии любому гражданину этого госу- дарства, если автор в течение семи лет не осуществил свое право на перевод. В соответствии с Парижским актом 1971 года во Все- мирную конвенцию была включена ст. V (ter), в которой государ- ство может вместо семилетнего срока, предусмотренного ст. V (2), предусмотреть трехлетний или любой более длительный период.

На Казахстан ст. V (ter) не распространяется. Тем не менее ни- каких подобных положений законодательство Казахстана не пре- дусматривает.

3. Авторские права иностранцев в Республике Казахстан.

Авторские правоотношения регулируются нормами ГК (ст. ст. 971-

140