Труды юрфака, т. 11

канцлером257. День выборов в Государственную думу назначает Президент РФ и определяет его более точно — это третье воскресенье месяца, когда истекает срок избрания Государственной думы предыдущего созыва. Если Президент не назначил выборы в Государственную думу, то это осуществляет Центральная избирательная комиссия РФ258.

В ФРГ выборы могут быть проведены досрочно, если обращение Федерального канцлера с просьбой о выражении ему доверия не встречает согласия большинства членов Бундестага 259 . Досрочные выборы в Государственную думу назначаются Президентом РФ при ее роспуске, который возможен при трехкратном отклонении Государственной думой кандидата на должность Председателя Правительства РФ или выражения Государственной думой недоверия Правительству РФ260. Досрочное избрание Государственной думы было впервые осуществлено в 2016 году. Однако причиной послужило расхождение между календарным сроком и сроком полномочий российского парламента, а не принудительный роспуск261.

Активным избирательным правом и в России, и в ФРГ обладают лица, достигшие на момент выборов 18 лет. Пассивное право при выборах в парламент в России могут реализовать граждане, достигшие 21 года, в Германии — 18 лет. Ограничения в активном и пассивном избирательном праве касаются граждан России, находящихся в местах лишения свободы по приговору суда, признанных недееспособными по решению суда, имеющих непогашенную или неснятую судимость. Ограничение пассивного избирательного права распространяется на граждан, подвергнутых административному наказанию за пропаганду, публичное демонстрирование

257Основной Закон ФРГ 1949. Ст. 58.

258ФЗ «О выборах депутатов Государственной думы Федерального собрания Российской Федерации». Ст. 5.

259Bundeszentrale für politische Bildung // Режим доступа: http://www.bpb.de/politik/ wahlen/wahlen-in-deutschland/249507/vorzeitige-aufloesung-des-bundestages (дата обращения: 02.04.2018).

260«Конституция Российской Федерации» (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ). Ст. 111. П. 4; ст. 117.

261Конституционный суд разрешил провести досрочные выборы в Госдуму // https://www.rbc.ru/politics/01/07/2015/5593965c9a7947424ff00fba (дата обращения:

02.04.2018).

150

и распространение нацистской атрибутики и символики, символики и материалов экстремистских организаций или организаций, схожих с ними262. Граждане России, имеющие иностранное гражданство и проживающие на постоянной основе на территории иного государства, лишены пассивного избирательного права263.

Граждане Германии лишаются активного избирательного права, если лицо находится под опекой вследствие умственной неполноценности. Данное положение не распространяется на лиц, предъявивших свидетельства суда по опекунским делам об установлении опеки с согласия самого лица 264 . Политические преступники в ФРГ лишаются пассивного избирательного права, осуществление их активного избирательного права ограничивается на срок от 2 до 5 лет. Заключенные по решению суда имеют только активное избирательное право, пассивное теряют на 5 лет. Активное избирательное право недоступно гражданам, не внесшим свое имя в избирательный регистр (Wahlregister). Заявка на внесение в регистр должна быть подана не позднее 42 дней до выборов. Немцы, проживающие за границей, имеют право выбирать, если с 14 лет они постоянно находились на территории ФРГ не менее трех месяцев. Давность этого срока не должна превышать 25 лет. За полгода граждане ФРГ, проживающие за границей, обязаны подать заявку на внесение в избирательный регистр. Голосование осуществляется по почте265.

В России и ФРГ на выборах в парламент осуществляется голосование за партию и за конкретного кандидата. В РФ предусмотрено два бюллетеня, в ФРГ — один, где кандидаты располагаются напротив представляемых ими партий. Это обусловлено тем, что в случае победы кандидата, за которого не было выдвинуто партийного списка или который был не допущен к распределению мандатов, вторые голоса не будут учтены при распределении

262Федеральный закон от 12.06.2002 № 67-ФЗ (ред. от 05.02.2018) «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации». Ст. 4. П. 3.2 («в»).

263Федеральный закон от 12.06.2002 № 67-ФЗ (ред. от 05.02.2018) «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации». Ст. 4.

264Bundeswahlgesetz 1956. § 13 // http://www.gesetze-im-internet.de/bwahlg/ BJNR003830956.html (дата обращения: 02.04.2018).

265Bundeswahlgesetz 1956. § 12–15 // http://www.gesetze-im-internet.de/bwahlg/ BJNR003830956.html (дата обращения: 02.04.2018).

151

мандатов между партийными списками266. Федеральный список в РФ может состоять из общефедеральной и региональной частей. Региональная группа может включать целый регион, его часть или объединять несколько регионов267.

ВГермании голосуют по земельным партийным спискам, причем каждая федеральная земля представляет собственный список. Это различие связано с территориальным устройством государств. Российская Федерация обладает большим количеством субъектов, поэтому такая система способствует наиболее эффективному проведению выборов. В Российской Федерации одномандатные округа избираются на основе представительства избирателей (среднее число избирателей, приходящихся на один мандат)268. В ФРГ — на основе численности избирателей269.

Ключевое отличие избирательной системы ФРГ от избирательной системы Российской Федерации заключается в распределении мандатов между партиями.

ВРоссии выборы в Государственную думу проходят по смешанной избирательной системе. В Государственной думе заседают 450 депутатов. 225 избираются в одномандатных избирательных округах по мажоритарной системе, оставшиеся 225 — по федеральному избирательному округу по пропорциональной системе270.

Чтобы определить количество партийных мандатов, используется метод британского адвоката Томаса Хэйера. Сумма всех голосов, поданных за избирателей, делится на 225. Полученное значение является первым избирательным частным. Затем количество голосов за каждый список делят на первое избирательное частное и выделяют целую часть, которая представляет собой число мандатов за определенную партию. Оставшиеся

266 Bundeswahlgesetz 1956. § 27–28 // http://www.gesetze-im-internet.de/bwahlg/ BJNR003830956.html (дата обращения: 02.04.2018).

267 ФЗ «О выборах депутатов Государственной думы Федерального собрания Российской Федерации». Ст. 39. П. 8.

268 ФЗ «О выборах депутатов Государственной думы Федерального собрания Российской Федерации». Ст. 12. П. 2.

269 Bundeswahlgesetz 1956. § 3.2 // http://www.gesetze-im-internet.de/bwahlg/ BJNR003830956.html (дата обращения: 02.04.2018).

270 ФЗ «О выборах депутатов Государственной думы Федерального собрания Российской Федерации». Ст. 1–3.

152

мандаты перераспределяются по одному партиям, обладающим большей дробной частью. В случае равенства дробных частей, мандат достается партии, получившей больше голосов на выборах.

Мандаты распределяются внутри федерального списка партий, оставшиеся передаются региональным группам. Второе избирательное частное получается в ходе деления количества голосов, полученных в регионах, на число вакантных мандатов. Количество мандатов для региональных групп определяется в результате деления количества голосов, полученных каждой региональной группой на второе избирательное частное. Распределение мандатов в Российской Федерации входит в компетенцию Центральной избирательной комиссии271.

В российской юридической литературе избирательную систему ФРГ характеризуют как смешанную, однако немецкий законодатель определяет выборы в Бундестаг как персонализированные по принципу представительства (Personalisierte Verhältniswahl) 272 , подчеркивая, что фактически выборы проходят по пропорциональной системе, так как голосование за конкретного кандидата оказывает меньшее влияние на распределение мест в парламенте. Немецкие избиратели имеют два голоса. Первый голос отдается за кандидата одного из 299 одномандатных избирательных округов, второй — за список кандидатов от партии многомандатного округа. Второй голос определяет количество мест в парламенте, занимаемых партией.

Так как количество вторых голосов может превышать первые, используются мандаты на переуступку мест в парламенте (Überhangmandate). Однако таким образом пропорция при распределении мест может быть не соблюдена. Было предложено два решения проблемы: ограничить количество выравнивающих мандатов или ввести новый вид мандатов. Реформой законодательства о выборах в Бундестаг 2013 года были введены выравнивающие мандаты (Ausgleichsmandate). Выравнивающие мандаты предоставляются партиям, не получившим мандатов на переуступку мест, чтобы пропорция между мандатами и полученными партией местами была

271 Государственная дума Федерального собрания Российской Федерации // http://www.duma.gov.ru/duma/fractions.

272 Bundeszentrale für politische Bildung // http://www.bpb.de/themen/ QVOU5T,0,0,Das_personalisierte_Verh%E4ltniswahlrecht.htm (дата обращения: 02.04.2018).

153

соблюдена.

Однако верхней границы использования выравнивающих мандатов не установлено, следовательно, количество мест в Бундестаге, в отличие от Государственной думы, не может быть фиксированным. Более того, наблюдается тенденция роста количества заседателей Бундестага, что подтверждают результаты выборов 2017 года (709 депутатов, что на 79 больше, чем на выборах 2013 года).

Проблема несоблюдения пропорции между заседателями парламента и полученными ими мандатами характерна в большей степени для Германии. Существует еще одна проблема при использовании смешанной избирательной системы, — так называемое расщепление голосов (Splittung), возникающее, когда избиратели отдают голоса за кандидата и партийный список, представляющие разные партии. Это явление наблюдается и в ФРГ, и в Российской Федерации, однако для России данная проблема является наиболее острой.

Существует несколько причин «расщепления» голосов. Во-первых, партии, имеющие риск не преодолеть заградительный барьер, могут образовывать коалиции (ПАРНАС и Открытая Россия в РФ273, ХДС и ХСС в ФРГ), таким образом, призывая голосовать за список кандидатов от одной партии, а за кандидата одномандатного округа от другой, хотя де-факто полученные голоса будут зачтены коалиции в целом и обеспечат ей большее представительство в парламенте. Во-вторых, партия может получить избыточные мандаты, что также обеспечит ей больше мест в парламенте.

Различно отношение к институту наблюдателей на выборах. В ФРГ в качестве наблюдателя может присутствовать каждый при условии, если он не мешает процессу, не предлагает своей помощи сотрудникам избирательного участка, не ведет предвыборную агитацию 274 . В Германии не требуется аккредитация международных наблюдателей.

В России наблюдателями не могут быть выборные должностные лица, депутаты, высшие должностные лица субъектов РФ, главы местных администраций, лица, находящиеся в подчинении этих должностных лиц,

273 Деловой Петербург // https://www.dp.ru/a/2015/04/17/RPR-Parnas_i_Partija_progr (дата обращения: 10.04.2018).

274 Deutsche Welle // http://www.dw.com/ru/кто-наблюдает-за-выборами-в-западных- странах/a-2879565 (дата обращения: 03.04.2018).

154

судьи, прокуроры, члены избирательных комиссий с правом решающего голоса. Политическая партия должна удостоверить в письменной форме полномочия наблюдателей. Зарегистрированные партия или кандидат не позднее, чем за три дня должны предоставить список назначенных наблюдателей в соответствующую территориальную комиссию. Наблюдатель обязан лично предоставить направление в участковую избирательную комиссию275.

По результатам исследования можно сделать следующие выводы:

1.Будучи демократическими, оба рассматриваемых государства имеют развитые избирательные системы, которые, несмотря на внешнюю схожесть, обладают существенными различиями в порядке проведения выборов

ираспределении партийных мандатов.

2.Возможность реализации пассивного избирательного права в ФРГ наступает раньше, чем в России.

3.Для назначения выборов в Бундестаг обязателен институт контрасигнатуры, так как ФРГ — парламентская республика.

4.Немецкие партии могут получить место в парламенте и в случае, если они не преодолеют 5 %-ный заградительный барьер. Для этого им необходимо одержать победу в трех избирательных округах. Следовательно, доступ немецких партий к представительству в парламенте относительно шире, чем в России.

5.Избирательные системы РФ и ФРГ сталкиваются со схожими проблемами, одной из которых является «расщепление» голосов.

Исходя из нюансов избирательной системы ФРГ, ее имплементация в контексте российских правовых реалий затруднительна, равно как и применение элементов избирательной системы Российской Федерации в ФРГ.

275 ФЗ «О выборах депутатов Государственной думы Федерального собрания Российской Федерации». Ст. 33.

155

Н. Н. Петров

Правовое регулирование защиты персональных данных в России и Германии: оценка эффективности

Вусловиях возрастающего объема обрабатываемой информации становится более важной проблема обеспечения конфиденциальности персональных данных. В связи с этим исследование вопросов защиты персональных данных и поиск наиболее эффективных юридических конструкций является актуальным. Одним из критериев эффективности правовых механизмов защиты персональных данных, является обеспечение ими принципа автономии личности.

Объектом исследования являются правовые конструкции России и Германии. Сравнение правовых механизмов России и Германии обусловлено тем, что Германия является одной из первых стран, которая начала регулировать отношения, связанные с персональными данными, и тем, что Россия и Германия имеют похожие подходы к толкованию понятия «персональные данные», под которым понимается любая информация, относящаяся к определенному или определяемому лицу.

Встатье проводится сравнительный анализ двух правовых конструкций, обеспечивающих защиту персональных данных: права на информационное самоопределение в Германии и права на неприкосновенность частной жизни в России.

ВГермании первоначально защита персональных данных обеспечивалась общим правом на свободу личности, правовой основой которого являются абз. 1 ст. 1 («Человеческое достоинство неприкосновенно. Уважать и защищать его — обязанность всей государственной власти») и абз. 1 ст. 2 («Каждый имеет право на свободное развитие своей личности в той мере, в какой он не нарушает прав других и не посягает на конституционный строй или нравственные нормы») Основного закона для Федеративной Республики Германии (Grundgesetz für die Bundesrepublik Deutschland). В 1983 году в Постановлении по делу о переписи населения ФКС Германии сформулировал право на информационное самоопределение, основой для

которого стало общее право на личности (das allgemeine

156

Persönlichkeitsrecht)276.

Право на информационное самоопределение представляет собой «полномочие каждого, по общему правилу, самостоятельно принимать решение о разглашении и использовании своих персональных данных»277. Данная формулировка права на информационное самоопределение подтверждается и в современных решениях ФКС Германии278.

Данным правом гарантируется возможность субъекту персональных данных самому выбирать, какие именно данные, какой оператор и в каких целях будет использовать информацию о нем.

Правовыми источниками права на информационное самоопределение являются абз. 1 ст. 1 и абз. 1 ст. 2 Основного закона ФРГ, ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, Закон Федерации о защите данных (Bundesdatenschutzgesetz), Закон о защите данных Северного Рейна-

Вестфалии (Datenschutzgesetz Nordrhein-Westfalen) и другие законы земель.

Объект права на информационное самоопределение включает в себя практически все данные, принадлежащие лицу. Это обусловливается тем, что ФКС Германии установил, что нет «несущественных» данных и все данные могут в определенном контексте раскрыть личность субъекта данных 279 . Данная формулировка ФКС Германии приводит к слишком широкому пониманию объекта, что вызывает трудности в соотношении границ действия права на информационное самоопределение и смежными с ним правами (право на тайну телекоммуникаций; право на неприкосновенность жилища; право на обеспечение конфиденциальности и целостности информационнотехнологических систем).

Согласно позициям ФКС Германии, право на информационное самоопределение направлено на обеспечение защиты персональных данных в тех случаях, когда специальные права применению не подлежат. Однако в

276 Urteil des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 15. Dezember 1983 — 1 BvR 209, 269, 362, 420, 440, 484/83 // BverfGE 65, 1.

277BverfGE 65, 1 (8, 173).

278Beschluss der 3. Kammer des Ersten Senats vom 28. Juli 2016 — 1 BvR 335/14; Beschluss der 2. Kammer des Zweiten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 20. Dezember 2016 — 2 BvR 1541/15; Beschluss der 3. Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 31. Januar 2017 — 1 BvR 1259/16; Beschluss der 3. Kammer des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 13. März 2017 — 1 BvR 563/12.

279BverfGE 65, 1 (176).

157

некоторых случаях информация о субъекте персональных данных может являться объектом нескольких правовых конструкций. ФКС Германии должен разрешить эти коллизии путем конкретизации объекта регулирования права на информационное самоопределение.

Право на информационное самоопределение не является безграничным и не предоставляет человеку полного контроля над его данными 280 . Государство может вмешаться в это право и ограничить его. Вмешательством в право на информационное самоопределение может считаться любое действие третьих лиц с персональными данными. Вмешательство возможно, если:

—данное право «нарушает права других и посягает на конституционный строй или нравственные нормы»281;

—это предусмотрено законом или обязательным требованием, или является административной задачей, строго соответствующей Основному закону Германии и принципу пропорциональности вмешательства;

—«сбор персональных данных потребует непропорциональных усилий со стороны соответствующего лица, и нет оснований полагать, что интересам заинтересованного лица будет нанесен вред»282.

Однако вмешательством не будет считаться действия с персональными данными, при которых собранные персональные данные будут удалены бесследно283 , что создает адекватные условия для деятельности правоохранительных и иных органов, работающих с большим количеством данных.

ФКС Германии установил, что вмешательство в право на

информационное самоопределение допускается лишь в «общих интересах»284, должно быть гласным для всех граждан285, так как тот, кто не может с достаточной уверенностью знать, какая информация о нем собрана, и кто не может оценить знания потенциальных партнеров по коммуникации, может быть значительно ограничен в своей свободе планировать или решать,

280BverfGE 65, 1.

281Grundgesetz für die Bundesrepublik Deutschland Abs. 1 Art. 2.

282Bundesdatenschutzgesetz Abs. 2 Art. 4.

283Urteil des Ersten Senats des Bundesverfassungsgerichts vom 11. März 2008 — 1 BvR

2074/05, 1254/07 // BVerfGE 120, 378 (399).

284BverfGE 65, 1.

285Bundesdatenschutzgesetz in der Fassung der Bekanntmachung vom 14. Januar 2003 (BGBl. I S. 66) Art. 4 Abs. 2.

158

исходя из своего собственного самоопределения286.

ВГермании созданы эффективные механизмы защиты права на информационное самоопределение, включающие в себя как жесткую систему наказаний за нарушение данного права287, так и деятельность органов власти.

Обеспечение положений Закона о защите персональных данных и контроль за исполнением этих положений, а также разработка рекомендаций по вопросам, связанным с защитой персональных данных288, возложены на Федеральных уполномоченных (Bundesbeauftragten) и Федерального уполномоченного по защите данных и свободе информации (Bundesbeauftragten für den Datenschutz und die Informationsfreiheit)289.

Основываясь на германской правовой доктрине и практике ФКС Германии, право на информационное самоопределение должно продолжить свое развитие в сторону повышения гарантии принципа автономии личности.

ВРоссии центральной правовой конструкцией, обеспечивающей защиту персональных данных, является право на неприкосновенность частной жизни, основными правовыми источниками которого являются ч. 1 ст. 23 и ч. 1 ст. 24 Конституции РФ, Федеральный закон от 27.07.2006 № 152ФЗ «О персональных данных», Федеральный закон от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».

Право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну означает «предоставленную человеку и гарантированную государством возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного, интимного характера» 290 . Данное право предоставляет человеку возможность исключить действия с информацией о нем без его согласия, определять, какие именно сведения, относящиеся к его

286Kroshwald S. Informationelle Selbstbestimmung in der Cloud. Datenschutzrechtliche Bewertung und Gestaltung des Cloud Computing aus dem Blickwinkel des Mittelstands // Springer Fachmedien, Wiesbaden, 2016. S. 34–35.

287Bundesdatenschutzgesetz Art. 43, Abs. 1 Art. 44.

288Bundesdatenschutzgesetz Art. 26.

289Bundesdatenschutzgesetz Art. 21.

290Определение Конституционного суда РФ от 9 июня 2005 № 248-О // СПС КонсультантПлюс.

159