Труды юрфака, т. 11

зического лица, обеспечивающих восстановление нарушенных прав либо предотвращение неправомерного применения правовых норм посредством обращения в суды.

В отношении статуса женщин афганские суды часто руководствовались принципами шариата. Однако принятый в 2009 году «Закон о ликвидации насилия в отношении женщин» резко ограничил эту возможность. В недавнем судебном деле Абдул Рахмана, обвиняемого в вероотступничестве, судья, руководствуясь шариатом, приговорил его к смертной казни, но благодаря вмешательству Президента Хамида Карзая, он был освобожден и вскоре покинул страну.

На сегодняшний день, одной из важнейших проблем по защите прав личности в Афганистане является вопрос соотношения норм исламского права и актов международного права. Например, шариат категорически запрещает убийство человека, также и международное право постулирует неотъемлемое право на жизнь для каждого человека376. Но при этом видим явное противоречие шариата и международного права в отношении судебных механизмов защиты прав человека377. Аналогичное противоречие наблюдается и в случаях, касающихся «убийств чести», обвинений в «моральных преступлениях» (в частности, супружеская неверность), случаях принудительных браков. Сложилось три основные позиции по вопросу о взаимоотношениях шариата и международного права в области защиты прав человека. Султан Хуссейн Табандех считает, что принципы прав человека в шариате и во Всеобщей декларации прав человека кардинально различны между собой, а шариат представляет собой единственно верную трактовку прав человека. Именно шариат впервые в истории претворил права человека совершенным образом и в больших масштабах. Мусульманское право и международные права человека действительно несовместимы между собой по той причине, что шариат создавался совершенно в других исторических условиях и несет на себе отпечаток эпохи своего возникновения378. На пороге нового тысячелетия со стороны исламских государств была предпринята попытка ввести

376Sirat A. S. The Modern Legal System of Afghanistan // American Journal of Comparative Law. 1968. P. 563–569.

377Всеобщая исламская декларация прав человека (1981, Париж) // СПС «Гарант»,

2018.

378Amin S. H. Law, Reform and Revolution in Afghanistan. Glasgow, 1993.

190

шариат в качестве элемента международного права в области защиты прав человека.

С. Д. Александров

Сравнение Статута Великого княжества Литовского 1588 года и Соборного Уложения России 1649 года

Правовая культура Великого княжества Литовского — восточноевропейского государства, существовавшего с XIII века по 1795 год, вплоть до третьего раздела Речи Посполитой, складывалась под воздействием социаль- но-экономических и политико-идеологических факторов. В своем развитии эта культура прошла два основных этапа.

Первый этап развития правовой культуры получил название «привилегированный этап»379. Он был характерен для правовых отношений, которые получили развитие в ХIII–ХV веках, когда правовой обычай стал постепенно вытесняться нормативно-правовыми (письменными) актами, в том числе грамотами, договорами и постановлениями органов власти. В этот период множились формы источников права ВКЛ: великокняжеское законодательство (в том числе нормы Судебник Казимира 1468 года)380, иммунитетные грамоты и княжеские хартии привилегий, вотчинное и каноническое право, магдебургское городское право, судебные решения381. Использовалось законодательство зарубежных государств382 и даже некоторые статьи из «Русской Прав-

ды»383.

379 См.: Антонович В.Б. Очерк истории Великого княжества Литовского до половины XV столетия. М., 2011.

380Старостина И.П. К вопросу об эволюции права великого княжества Литовского

вк. XV – нач. XVI вв. на примере сопоставления Судебника Казимира 1468 г. и Первого Литовского статута 1529 г. // Первый Литовский статут 1529 г. Вильнюс, 1982. С. 119.

381Petrauskas R. Lietuvos diduomenė XIV a. pabaigoje — XV a.: sudėtis-struktūra- valdžia. Vilnius, 2003; Пичета В.И. Литовский статут 1529 г. и его источники // Ученые записки Института славяноведения АН СССР. 1952. Т. 5. С. 243–258.

382Трикоз Е.Н. «Уложение» Василия Лупу 1646 г.: на перекрѐстке правовых культур

// Русин. Кишинев, 2018. Т. 51. Вып. 1. С. 113–133.

383Леонтович Ф. И. Русская Правда и Литовский Статут // Университетские известия. Киев, 1865. № 4. С. 34.

191

Вплоть до XV века основным источником литовского права считались так называемые привилеи. По своему содержанию они делились на (1) жалованные (они содержали пожалования чинов, привилегий, земель и т. д.); 2) уставные (устанавливали основные принципы управления и суда и юридический статус определенных слоев населения); 3) подтвердительные (устанавливали гарантии соблюдения традиционных прав и производили подтверждения пожалований). По территории действия все привилеи были следующих видов: областные, магдебургские и земские. Укажем подробнее структуру привилея (его элементов) как основной формы литовского средневекового права: начальный протокол; основная часть (диспозиция и санкция); конечный протокол (время и место издания грамоты); удостоверительная часть.

Второй этап развития правового пространства Литовского княжества характеризовался появлением крупных систематизированных источников права, под названием «статуты» (аналоги сводов законов). Эта форма правотворчества получила активное распространение в XVI веке. Данный этап развития правовой культуры также характеризовался динамичным развитием общеземского права средневековой Литвы.

Статуты ВКЛ представляли собой своды законов феодального (классического средневекового) права, которые действовали в государстве, последовательно сменяя друг друга, на протяжении почти трех сотен лет – с 1529 по 1840 годы384. В XVI веке в ВКЛ были созданы три редакции статутов. Каждый из них кодифицировал нормы гражданского, семейного, уголовного и судебно-процессуального права385.

По своей сути рассматриваемые статуты являлись и конституциями, и отраслевыми сводами законов для всей территории ВКЛ. В них впервые были заложены идеи правового государства в смысле правления на основе статутифицированного свода законов, и закрепления по сути принципа разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную ветви.

Обратимся к анализу Статута ВКЛ 1588 года в его третьей, и последней редакции. В своего рода общей части были закреплены следующие принци-

384Бершадский С.А. Литовский статут и польские конституции. М., 2011. С. 110.

385Александров С.Д., Трикоз Е.Н. Кодификация норм судебного права в статутах Великого Княжества Литовского // Право, общество, государство: проблемы теории и истории: Сборник материалов Международной студенческой научной конференции. М., 2018. С. 140–142.

192

пы права: ограничение власти государя; разделение властей на исполнительную, законодательную и судебную; суверенитет государства; единое право для всех полноправных людей. С точки зрения структуры этот кодекс выглядел следующим образом: 1) разделы с 1 по 4 – это систематизация норм государственного права и судебного устройства; 2) разделы с 5 по 10 – это систематизация норм брачно-семейного, земельного права; 3) разделы с 11 по 14 – это систематизация норм уголовного и процессуального права.

Статут 1588 года был напечатан на старом белорусском, польском и русском языках, что облегчало его рецепцию. В частности, он послужил важным источником при создании Соборного уложения 1649 года в Российской империи. При рассмотрении данного вопроса следует отметить, что Соборное уложение безусловно имело в качестве своего источника – нормы Статута Великого Княжества Литовского386.

Например, об этом свидетельствует ст. 198 Главы X Соборного уложения, посвященная суду: «А будет кто приедет к кому ни будь на двор насильством, скопом и заговором, умысля воровски, и учинит над тем, к кому он приедет, или над его женою, или над детьми, или над людьми смертное убойство, а сыщется про то допряма, и того, кто такое смертное убойство учинит, самого казнить смертью же, а товарыщев его всех бить кнутом и сослать, куды государь укажет» 387 . То, что данная норма статьи Соборного уложения создана на основании Литовского Статута не вызывает сомнений. Об этом также свидетельствует пометка, которая была сделана в рукописном виде в русском юридическом сборнике388. Но при этом в ходе переработки норм Литовского Статута законодателями царской России был установлен уточненный объект преступного посягательства. Так, если в литовском кодексе речь шла об убийстве определенного человека, то в русском правовом своде говорилось уже о совершении убийства жены, детей или слуг389. Кроме того, в Соборном Уложении по-новому произошло распределение санкций. Так, если в Литовском Статуте смертной казни подлежали главный исполнитель и соучастники преступления, то в Соборном Уложении главный испол-

386Лаппо И. И. Великое княжество Литовское. М., 2011.

387Улащик Н. Н. Введение в изучение белорусско-литовского летописания. М.,

1985. С. 45–46.

388Лаппо И. И.Указ. соч.

389Есаулов И. А. Категория соборности в русской литературе. М., 1995.

193

нитель подлежал смерти, а соучастники приговаривались к ссылке и битью кнутом. Одним из самых важных отличий в области уголовного права было то, что в Литовском Статуте указывалось преступление, которое было совершено в шляхетском доме, а в русском документе сословная принадлежность домовладельца не указывалась390. Полагаем, что исключая из норм, которые были заимствованы из Литовского Статута, характеристики сословной принадлежности, составители Соборного Уложения имели задачу, поставленную царем Алексеем Михайловичем, изложить нормы так, чтобы у всех сословий была равная ответственность.

Ряд редакционных нововведений Соборного Уложения был обусловлен тем, что в середине XVII века Россия имела более развитую судебную систему, по сравнению с судебной системой в ВКЛ391. Однако в тех ситуациях, когда в Соборном Уложении не ставилось вопроса о судебном процессе, нормы Литовского Статута активно использовались в измененном виде.

Если Литовский Статут обладал многословностью и яркими выражениями, то Соборное Уложение содержало более сокращенный и упрощенный текст. Особенностью Cтатута было обилие синонимов, которые не раскрывали суть самого значения определенного понятия. В Соборном Уложении они были сформулированы более четко.

Несмотря на то, что Литовский Статут активно использовался в тексте Соборного Уложения, практически все заимствования были переработаны, и такие изменения затрагивали не только форму, но и содержание правил поведения.

Таким образом, при проведении сравнительно-правового анализа Статута ВКЛ и Соборного Уложения выявляется ряд схожих аспектов в регулировании гражданско-правовых, брачно-семейных и уголовно-правовых отношений. Однако имеются значимые отличия в области судебнопроцессуального права, так как в России к тому времени судебная система была многоуровневая и прогрессивная, чем судебная система Великого княжества Литовского, сложившаяся на рубеже XV–XVI веков, когда получили

390Шабуневич С. Н. Курс лекций по «Истории государства и права Беларуси».

Минск, 2010. С. 19–20.

391Лаппо И. И. Гродской суд в Великом княжестве Литовском в XVI столетии. М.,

2011.

194

юридическое закрепление общегосударственные суды трех уровней (земские, подкоморские и главные суды)392.

А. Д. Басова

Влияние римского права на развитие общего права в Англии

Общее право — это единая система прецедентов, которая была введена и оформлена прежде всего авторитетом судов (Вестминстерскими судами), выступающая первоначально в противовес местным обычаям. Прецедентное право, предоставляя судье возможность следовать преценденту, тем не менее не имеет обязательной силы, тем самым не ограничивает свободу его усмотрения. Прецедент предполагает, что норма, вытекающая из закона, может быть непригодная для практического применения, пока она не будет разъяснена. Из определения понятно, что способом формирования общего права является практика королевских судов. Действие данной системы до реформы 2005 года строилось на следующих правилах. Решения, вынесенные Палатой лордов, являются обязательными прецедентами для всех судов и для самой Палаты лордов. Решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для самого этого суда и для всех судебных инстанций, кроме Палаты лордов. Решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов, что было подтверждено судебной реформой 1873–1875 годов, и играют важное значение и обычно используются как руководство различными отделениями Высокого суда и Судом Короны.

Суды Вестминстера и суды, разъезжавшие по графствам, выносили приговоры и создавали нормы, которые в последствие записывались и хранились в судебных актах, образовывая судебную практику.

Реформой 2005 года, ликвидировав апелляционные полномочия Палаты Лордов, был образован Верховный суд, который начал свою деятельность с 1 октября 2009 года после вступления в силу разд. 3 Акта о конституционной реформе. С этого момента высшими судебными органами стали Судеб-

392 Любавский M. K. Областное деление и местное управление Литовско-Русского государства ко времени издания первого Литовского статута: Исторические очерки. М., 1892. С. 254–261.

195

ный комитет Тайного совета при монархе и Верховный суд, имеющих юрисдикцию на всей территории государства393.

История наложила глубокий отпечаток на формирование общего права, поэтому так важно рассмотреть его основные этапы становления.

Первый период предшествовал нормандскому завоеванию. В этот период имеет место Римское господство, которое длилось в Англии четыре столетия — от императора Клавдия до начала V века, — и оказало мощное влияние на развитие юридических доктрин, хотя и не вошло в качестве составного элемента общего права394.

Второй период — с 1066 по 1485 год. Несмотря на то, что впервые общее право было изложено судьей, знаменитого Генриха Брентона (Brettom), который заседал в Суде королевской скамьи XIII века, общее право берет свое начало еще при Вильгельме, победа которого в 1066 году при Сенлаке является исходным моментом истории английского права.

Третий период — с 1485 по 1832 год: развитие наряду с общим правом конкурирующей системы «права справедливости».

В конце XV века в связи со слабым развитием общего права по потребностям той эпохи, с одной стороны, и консерватизмом судейского сословия — с другой, начала формироваться новая правовая система, право справедливости (law of equity). Подобное явление можно наблюдать и в Древнем Риме, когда наряду с античным гражданским правом в классическую эпоху происходило формирование преторского права, поэтому можно говорить о закономерностях развития нескольких правовых систем в рамках одной системы права.

Постепенно право справедливости начало доминировать над общим правом в лице суда Лорда-канцлера. Но в конце XVII века с помощью поддержки парламента началось противостояние против королевского абсолютизма. Плохая организация суда Лорда-канцлера сыграла против господства права справедливости и две правовые системы остались существовать при равновесии сил. Сохранился status quo: канцлерский суд продолжает существовать, но только в соответсвии с прецендентами права справедливости. Однако некоторые юристы утверждают, что система права справедливости

393 Евстратенкова М. А. Общая характеристика организации и деятельности Верховного суда Великобритании. М., 2017. С. 298.

394 Марченко М. Н. О понятии «общее право». М., 1999. С. 1.

196

сформировалось на основе толкования общего и права, что означает определенную несамостоятельность данной системы395.

Четвертый период — с 1823 года до наших дней. Общее право развивается наряду с законодательством, оно приспосабливается к обществу, где постоянно усиливается роль государственной администрации.

При характеристике двух современных западных правовых систем (англо-саксонской и романо-германской) обычно выделяют и признак влияния римского права. Так, романо-германская правовая система основана на рецепции римского права, что предопределило такие ее черты, как деление права на публичное и частное.

Но что представляет из себя рецепция? Использование положений римского права другими государствами более позднего периода.

Формы рецепции:

Изучение, исследование, комментирование и усвоение принципов и норм римского права.

Непосредственное введение в действие и применение норм римского права.

Использование норм, идей и категорий римского права, римской методики создания нормативно-правовых актов в правотворческой деятельности.

Английское же право в целом носит автономный характер, но при этом в Англии хорошо знали и постоянно изучали римское право. Исследование вопроса о роли римского права в средневековой Англии и его влияния имеет большое значение для понимания закономерностей политико-правового развития феодальной Англии. Существуют различные точки зрения на процесс влияния римского права на английское право, которое сводится к оценке степени этого влияния. Так, русский историк П. Г. Виноградов писал: «Хотя римское гражданское право не вошло в качестве составного элемента, признанного и проводимого судами, в английское общее право, оно тем, не менее, оказало мощное влияние на развитие юридических доктрин в критическую эпоху XII–XIII веков, когда закладывалось основание общего права»396. Подобной точкой зрения обладали английские ученые Ф. Мэйтлэнд, Ф.

395 Богдановская И. Ю. Прецедентное право. М., 1993. С. 172.

396 Виноградов П. Г. Римское право в средневековой Европе. М., 1910. С. 61.

197

Монтэк и Э. Дженкс397. Однако стоит отметить, что нет объективных критериев оценки степени влияния, поэтому важно выявить характер и специфику роли римского права. Поэтому необходимо обратиться к историческому материалу, рассмотрев каждый период становления права Англии.

Одним из факторов послужил рост городов и развитие товарноденежных отношений, которые требовали урегулирования. Поэтому постепенно происходило укрепление системы судов, разрешающих споры между участниками торгового оборота. Суды почти всегда имели доступ к подлинным тестам римского права, что позволило во многом переработать и усвоить принципы и нормы римского права.

Важным фактором стало преподавание римского права в Англии. Так, например, Вакарий в 1144 года по приглашению архиепископа переехал в Англию и начал читать лекции по римскому праву в Кентербери, а затем в Оксфорде. Кроме того, в ранних английских произведениях по праву заметно влияние римского права. В частности, работа Г. Брактона «О законах и обычаях Англии» (XIII), где во введении можно найти общие положения римского права, которые могли содействовать более точной формулировке правовых норм английского материального права, а обширным общим введением, заимствованным, главным образом, и учений Азо, Институций и Кодекса Юстиниана. Хотя материал был недостаточно переработан для его применения, своим заимствованием юридических понятий из главного источника цивилизованного научно разработанного права несомненно имело в виду содействовать более строгой формулировке туземных юридических обычаев. Восприятие римского права можно увидеть уже в делении его содержания на три раздела: 1) лица; 2) вещи; 3) обязательства. Общие принципы относительно justitia и jus Брактон берет из определения справедливости, данного в Дигестах: «справедливость есть устойчивая и постоянная решимость обеспе-

чивать за каждым его право» (justitia est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuendi). На тот момент отсутствовало в английском языке слово соответствующее латинскому слову jus и поэтому он вводит термины lex и consuetudo, закон и обычай, с объяснением, что они соответствуют jus, которое в таком случае пришлось бы перевести английским словом law — право.

397 Maitland F., Montaque F. A Sketct of English Legal History. New York; London,

1915. Р. 42; Дженкс Э. Английское право. М., 1947. С. 29.

198

Но jus не всегда значит «право» (law), как объективный порядок вещей и обязанностей; jus может иногда обозначать право в субъективном смысле, сферу юридических полномочий известного лица, право, которое я защищаю, как мое собственное, против моего соседа (right). Если бы Брактон делал перевод на английский, ему пришлось бы принять в соображение это различие в смысле.

Еще одной не менее важной работой стало сочинение Ранульфа Глэнвилла «Трактат о законах и обычаях Англии», составленный в правление Генриха II. Он содержал нормы, которые на тот момент зарождались в королевских судах общего права. Здесь нашла свое отражение классификация исков на уголовные и гражданские, как в римском праве, английское право того времени такого деления не знало. К тому же устанавливалось право специального ввода во владение, в основе которого лежал принцип римского права (traditio)398. Римское право, различие защищаемого владения (posessio) и незащищаемого (detentio) утсаналивало, что лицо, выступающее держателем на срок, не может пользоваться средствами защиты, присущими владению. В случаях подобных этому римское право предложило точные нормы, которе легли в основание важнейших доктрин английского права399. Также заметно влияние римского права в части трактата, где идет речь о контрактах. Так были заимствованы наименования различных трактатов, сам термин causa.

Таким образом, заимствуя основные классификации и наименования, английские юристы предавали иное содержание. Поэтому во многом степень влияния римского права сводилась к влиянию на формирование способов юридической техники и методов обращения с правовым материалом. Исходя из форм рецепций, мы можем говорить о рецепции римского права в общем праве Англии в форме использования идей и категорий римского права, римской методики создания нормативно-правовых актов в правотворческой деятельности, а также изучения, исследования, комментирования и усвоения принципов и норм римского права.

398Покровский И. А. История римского права. СПб., 1915. С. 381.

399Дженкс Э. Английское право. С. 29.

199