Червонюк В.И. Конституционное право зарубежных стран. Ч. 1

251

конституции проявляется в том, что она, во-первых, закрепляет сложившуюся систему общественных отношений на момент ее принятия и, во-вторых, юридически узаконивает прогрессивные тенденции по- литико-правового развития, создавая условия для появления новых отношений, которые в тенденции, в «зародыше» проявляются, но не могут получить общественного признания без их высшей законодательной поддержки.

Политическая, или социально-политическая функция указывает на то, что конституция есть политический документ (своего рода договор общественного согласия), оказывающий регулирующее воздействие на политический процесс и политические отношения. Политическая функция отражает роль конституции в закреплении и развитии основ государственной политики (идей, принципов, целей), взаимодействия политических институтов общества в функционировании всей политической системы. В этом смысле конституция выполняет роль генеральной политической директивы. Технико-юридическим выражением политического потенциала конституции служит ее преамбула, основные положения и принципы. Согласно ст. 176 Конституции Турции, «Преамбула декларирует основополагающие идеи и принципы, положенные в основу Конституции, и составляет неотъемлемую часть Конституции».

Мировоззренческая (идейно-мотивационная, идеологическая)

функция заключается в том, что конституция является философией государственной власти, отражая особое мировоззрение: провозглашает и защищает важнейшие ценности – права и свободы человека и гражданина, политический плюрализм, многообразие и равноправие форм собственности, ограничение власти правом и иные общепризнанные демократические ценности, совокупно представляет определенную идеологию – систему идей, воззрений на государственное и общественное устройство. Тем самым конституция зримо отражает определенное мировоззрение, делает вполне определенный идеологический нравственный выбор. Конституция выражает моральные установки, господствующие в обществе. С ее помощью происходит пе-

власти, конституция выполняет и другие функция. Она есть: а) источник легитимности власти; б) выражение политической философии; в) статут для управляющих. Причем последняя «это наиболее очевидная функция конституции, что вытекает из ее прочтения. Конституция учреждает органы публичной власти, устанавливает их компетенцию и правила, регулирующие их отношения… в соответствии с этими правилами оценивается законность действий публичных властей» (Жаке Ж.–П. Конституционное право и политические институты : учеб. пособие. М. : Юристъ, 2002. С. 106).

252

ревод на язык права распространенных в нем культурных ценностей: национальных, религиозных, этических. Она отвечает за юридическое освящение основных ценностей, придание им статуса непреложных начал, требующих к себе особого отношения. Конституция – это своеобразная «юридическая Библия», утверждающая веру в действительный (земной) порядок. Мировоззренческий политического учения в качестве господствующего, своего рода официальной идеологии. Для государств с авторитарными режимами или квазидемократическими режимами подобный характер конституции в буквальном смысле «задан».

Регулятивная функция отвечает юридической природе конституции и характеризует ее инструментальную, или собственно служебную роль в национальной правовой системе. Как правовой акт особого свойства конституция в этой связи выполняет следующие юридические функции: а) правонаделительную, связанную с закреплением в основном законе конституционной правосубъектности, общего статуса личности, блока компетенционных норм; б) охранительную, характеризующую направленность конституционных норм на защиту основ конституционного строя, прав и свобод человека и гражданина;

в) целеполагающую, или ценностно-ориентационную, которая заклю-

чается в закреплении основным законом стратегических целей и задач развития общества и государства. Конституция в этом смысле дает нормативный прогноз, отражает в своих нормах опережающее развитие общественных отношений. Правильно связывать в этом смысле конституцию с функцией стратегического целеполагания: она закрепляет цели развития государства и общества, является ориентиром для развития правовой системы.

Наконец, интеграционная функция. Современные конституции призваны противодействовать крайним формам политического радикализма, разъединяющего общество на противоборствующие силы, обеспечивать единство и неделимость государства, препятствовать его территориальному распаду.

Юридическую природу конституции отображает комплекс присущих только ей юридических свойств, благодаря которым она занимает подобающее ей место в структуре национального права. Это совокупность юридических характеристик, отображающих особенности принятия основного закона, его строение, механизм реализации и правовой охраны, а также определяющих место в правовой системе страны и позволяющих устанавливать и поддерживать режим конституционной законности в стране. К юридическим свойствам относятся:

253

верховенство конституции; ее прямое действие; признание конституции базой текущего законодательства; особая правовая охрана конституции; особый порядок ее изменения и пересмотра; первич-

ный характер правового регулирования и наивысший объем нормативности конституционных положений; стабильность конституции.

Особым юридическим свойством конституции является ее «над-

позитивность» («наднормативность»), указывающее на то, что со-

держание сформулированных в ней принципов шире текста нормы основного закона. Это позволяет развивать конституционные положения, прежде всего, в порядке их официального толкования.

§2. Конституция как верховное (высшее) право

внациональной правовой системе и правовой механизм утверждения правовой государственности

Всовременных условиях конституция признается основной, или высшей формой (источником) права, законом, который определяет наиболее характерные черты, особенности, свойства и другие важнейшие характеристики государства и права, закрепляет государст- венно–правовой уклад страны. Конституция в этом смысле – это акт верховной власти (приведенная в систему совокупность норм), закрепляющий главные устои государственной и общественной жизни в интересах большинства граждан и являющийся стержнем (нормативным «каркасом») всей правовой системы данной страны. Она обладает безусловным верховенством и высшей юридической силой в национальной системе права.

Конституции традиционно отводили наиболее значимое место в структуре национального права. Идея Г. Кельзена о пирамидальном строении права, вершину которой занимает национальная конституция, прочно и глубоко укоренилась в общей теории права и в теории конституционного права. Это в принципе методологически верная идея. На ней базируется и доктрина, и практика конституционализма, действует механизм конституционности.

Вместе с тем, такой подход еще не позволяет выявить действительного положения конституции и развивающего ее конституционного законодательства (права) в структуре права. В последние годы все чаще и настойчивее стали говорить об особенном, не свойственном для традиционной отрасли права, положении конституционного права в правовой системе страны. По данной версии конституцион-

254

ное право более нельзя относить к числу отраслей права, поскольку оно занимает надотраслевое положение1.

Такое положение конституционного права обусловлено, прежде всего, его предметом – гражданскими правами и свободами и связанным с этим наличием в его состава конституции – закона, наделенного особыми свойствами. Отмечается, что конституция, хотя и называется Основным законом, по своей сути является правовым актом совсем иного рода, чем вся семья законов. Конституция возвышается над всеми остальными законами, конституция и закон относятся к различным слоям права2. С учетом этого предлагается выделить два слоя права: первый слой – это конституция, или высшее право, право par excttllitite; второй слой – это остальной правовой массив («законность которого является релятивной, она только презюмируется»), который можно отнести к (мерила) законности всех остальных актов означает, что конституция является как бы идеальным, совершенным правом3.

Если отказаться от крайних оценок в данном вопросе4, то сам подход не представляется фантазией исследователя. Действительно, современная структура права в значительной мере связана конституционным законодательством, конституцией прежде всего, которая пред-

1См. об этом: Червонюк В. И. Конституционное право России: Общая и Особенная части : учебник для магистрантов. 2-е изд., пересм., перераб. и доп. М. : ИРЭ, 2017. С.

167.

2Синкявичюс В. Могут ли быть пробелы в конституции? // Пробелы и дефекты в конституционном праве и пути их устранения : материалы международной научной конференции / под ред. С. А. Авакьяна. М., 2008. С. 244–247.

3Там же. С. 245.

4Представляется ошибочным утверждение данного автора о том, что между конституцией и законом «такая же разница, как между законом и подзаконным актом». Придерживаясь данной точки зрения, делает вывод автор, «приходится отказаться от некоторых обычных и как бы неопровержимых постулатов, а именно понятия, что закон является первичным правовым актом; что закон является правовым актом высшей юридической силы; что закон является неоспоримым актом воли народа» (Синкявичюс В. Могут ли быть пробелы в конституции? С. 244). Но тогда придется отказаться и от такого «неопровержимого постулата», как верховенство закона. А это вынудит отказаться и от других «неопровержимых постулатов» демократии, что вряд ли возможно.

Придание исключительно конституции трансцедентального характера чревато серьезными последствиями. С этим обстоятельством связано и наделение гипертрофированными свойствами конституционного суда как органа, обладающего исключительной прерогативой распознавать «действительные смыслы» реально существующего конституционного текста, придания конституции «живучести», действенности и прочих качеств идеально действующего права.

255

ставляет ее (структурной организации права) наиболее содержательную и в то же время и наиболее совершенную часть; свойство конституции быть основой для развития всего законодательства достаточно колоритно подтверждает эту особенность основного закона. Данной особенности конституции отвечает и феномен конституционности – правовой императив, обращенный ко всем законодательным актам, входящим в национальную структуру права1.

Отмеченный относительно оценки юридической сути конституции подход подтверждается правовой позицией национального конституционного законодателя. В частности, Основной закон Польши от 2 апреля 1997 г. устанавливает, что «Конституция есть верховное право Республики Польша» (ст. 8.1)2; по Конституции Королевства Камбоджа от 21 сентября 1993 г. «Конституция является Верховным законом Королевства Камбоджа» (ст. 10) 3; статья Q (1) Конституции Венгрии от 25 апреля 2011 г. предусматривает, что «Конституция – основа венгерской правовой системы».

Таким образом, конституция и основанное на ней конституционное законодательство, в целом конституционное право занимают особый, высший ряд в структуре права, подчиняют (структурируют) все его нормативные комплексы целям права и целям самой конституции. Однако такой вывод относительно «месторасположения» и роли («правовой миссии») национальной конституции, чтобы не приобрести характер своего рода рекомендательной нормы или опровержимой презумпции, должен в реальной правовой действительности получить подтверждение в наличии эффективного механизма утверждения конституции в качестве верховного права. Очевидно, что только в этом случае правомерно вести речь о возможности утверждения режима конституционной законности и соответствующего ему режима конституционности.

Господство права и верховенство Конституции. Почти аксиома-

тично звучит утверждение о том, что «Конституция является выражением принципов верховенства (господства) права и правового государства»4. Верховенство конституции указывает на господствую-

1См.: Червонюк В. И. Конституционное право зарубежных стран : курс лекций : в 10 вып. Вып 2. Введение в конституционное право. Ч. II. М. : 2009. С. 34.

2См.: Избранные конституции зарубежных стран : учебное пособие для бакалавров

/отв. ред. Б. А. Страшун. М. : Юрайт, 2012. С. 339.

3Конституции государств Азии : в 3 т. Т. 3. Дальний Восток. С. 180.

4Зорькин В. Д. Конституционный Суд России: доктрина и практика : монография. М. : Норма, 2017. С. 12.

257

состоит в установлении иерархии в системе источников права, но также предопределяет содержание законов и иных нормативных правовых актов меньшей юридической силы. Соответствие законодательства конституции – прямое следствие конституционного верховенства.

Как и верховенство права, верховенство конституции исключает произвол власти, прерогативу или даже широкие дискреционные полномочия правительства, а равно исключает какую бы то ни было возможность освобождения должностных лиц или кого бы то ни было от обязанности подчиняться праву, конституции, которому подчиняются другие граждане, и от ответственности перед обычными судами1.

Таким образом, «Конституция образует фундамент всей правовой системы. Она призвана создавать такой порядок, при котором не расходились бы закон и право. В этом смысле понятия верховенство Конституции и верховенство права (включая приоритет прав человека и верховенство правового закона) можно рассматривать как тождественные»2.

Чтобы утвердиться в социальном пространстве в качестве верховного права конституция сама должна «пребывать» в благоприятном окружении. Режим конституционной законности как раз и призван создать эти «комфортные» правовые условия.

§3. Ценность конституции

Вобщесоциологическом смысле понятие ценности характеризует те явления объективной действительности, которые способны удовлетворять определенные потребности социального субъекта, необходимые, полезные для его существования и развития. Понятие ценности права, следовательно, призвано раскрывать его положительную роль для общества, отдельной личности. Отсюда ценность консти-

туции – это ее способность служить целью и средством для удов-

летворения социально справедливых, прогрессивных потребностей и интересов граждан, общества в целом3. В самом общем виде можно сказать, что конституция как верховное право признает (утверждает)

изащищает (обеспечивает) абсолютные ценности – свободу, справедливость, общую пользу (общий интерес), правовую стабильность

1См.: Дайси А. В. Основы государственного права Англии: введение в изучение английской конституции. М., 1907. С. 212–213, 230; English Puble Law / Ed. by D. Feldman. Oxford, 2004. P. 34.

2Зорькин В. Д. Конституционный Суд России: доктрина и практика : монография. М. : Норма, 2017. С. 54.

3См.: Червонюк В. И. Теория государства и права : учебник. М. : ИНФРА-М, 2009.

С. 234.

258

(правовой порядок). Правильно сказано, что ценность конституции состоит в ее содержании, в том, что она закрепляет и гарантирует общеправовые ценности, ценности, имеющие фундаментальное значение для общества, государства, народов России, для каждой личности, т. е. конституционные ценности1. Конституционные ценности – это разнообразные объекты реальной действительности, признанные

вкачестве основных ценностей и нашедшие свое закрепление и гарантирование в использовании, реализации, охране и защите конституции как основном (высшем) законе гражданского общества и государства. При этом в иерархии ценностей конституционные занимают, безусловно, высший ряд, подчиняя «собственным» все иные ценности. В теории и практике конституционализма именно это обстоятельство положено в основу всего конституционного здания. К примеру, Преамбула Конституции Федеративной Республики Бразилия указывает на то, что целью Конституции является создание «демократического государства», «предназначенного обеспечить реализацию индивидуальных и социальных прав, свободы безопасности, бла-

госостояния, развития, равенства и справедливости как верховных ценностей общества…»2 . Именно конституционные ценности являются основанием действия механизма конституционности. Новейшие конституции отражают эту особенность. Так, согласно Конституции Венгрии от 25 апреля 2011 г. Президент Республики может принять решение отказаться от любого из действий, сформулированных в разделе «f» параграфа 4, если это будет противоречить ценностям, закрепленным в Конституции (ст. 9). С обеспечением конституционных ценностей, безусловно, связан и феномен конституционной ответственности публичных властей и публичных должностных лиц.

Суказанных позиций, как и право, современные конституции характеризуются следующим.

Во-первых, общесоциальной ценностью, поскольку она обобщено

внормативной форме выражает достигнутое в обществе согласие по коренным вопросам устройства общества и государства. Конституция призвана не только служить силой, устанавливающей и поддерживающей правопорядок, но и силой, утверждающей начала справедливости во взаимоотношениях между различными группами и слоями

1См.: Витрук Н. В. Право, демократия и личность в конституционном измерении (история, доктрина и практика). Избранные труды (1991–2012 гг.). М. : Норма, 2012.

С. 168–169.

2Избранные конституции зарубежных стран : учебное пособие для бакалавров / отв. ред. Б. А. Страшун. М. : Юрайт, 2012. С. 425.

260

тов вовлекает в сферу действия конституционного права множество других, производных от них объектов конституционного опосредствования. При этом пределы и содержание конституционного регулирования подвижны, исторически изменчивы, зависимы от пространственного и временного факторов, особенностей конституционного развития страны. Именно эти обстоятельства обусловили начиная со второй половины ХХ в. закрепление в национальных конституциях широкого комплекса социальных прав, принципов организации и деятельности государства и механизмов его самоограничения, обеспечения конституционности и прав человека (институты конституционного контроля, омбудсмена), регулирование финансовой системы и принципов внешне-политической деятельности государства, статуса политических партий и др. Сферы и объем конституционного регулирования непосредственно связаны с фактором конституционализации.

Являясь частью действующего права, конституция выражается вовне, т. е. имеет определенную юридическую форму, которая в силу тех или иных обстоятельств имеет различные проявления. Форма конституции – это способ организации (композиции) составляющего ее нормативного материала. Она складывается исторически, в силу чего имеет разнообразные проявления. Соответственно и конституции по форме их выражения могут быть: писаными и неписаными, кодифицированными и некодифицированными, лаконичными и объемными по содержанию. Неписаными являются конституции, состоящие из необозримого числа источников, среди которых имеются как писаные (акты парламента, судебные прецеденты), так и устные (конституционные обычаи или соглашения). Неписаные – это одновременно и некодифицированные конституции.

Большинство современных конституций являются писаными, систематическими, или кодифицированными, т. е. едиными нормативными правовыми актами высшей юридической силы. Считается, что такие конституции – удобный инструмент обеспечения единства правовой системы страны и государственного механизма, укрепления международного статуса государства и повышения легитимности политической элиты. При условии, что это достигнуто иными средствами, необходимость в писаной конституции отпадает.

Несистематизированная (неформатная), или неконсолидирован-

ная конституция с качествами основного закона представляет собой совокупность нормативных правовых актов, за каждым из которых признается высшая юридическая сила. Каждый акт обычно определяется как конституционный или основной закон. Соответственно под