Шатилович С.Н. Освобождение от уголовной ответственности при особых формах преступной

3) ст. 307 РФ (согласно ч. 6 ст. 151 УПК РФ предварительное следствие производится следователями того органа, к чьей подследственности относится преступление, в связи с которым возбуждено соответствующее уголовное дело).

Во-вторых, согласно ст.ст. 150-151 УПК РФ в подследственности дознания ОВД находятся уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ч. 1 ст. 127, чч. 1, 4 ст.ст. 222-223, ч. 1 ст. 228, ст. 228-3 УК РФ.

С учетом этого в этом параграфе нами будут проанализированы только следующие компромиссные уголовно-правовые нормы: примечания к ст.ст. 127-1, 204, 205-1, 205-3, 205-4, 205-5, 206, 208, 210, 212, 222, 223, 228, 282-1, 282-2, 290, 291-1 УК РФ.

Общее правило применения обозначенных специальных норм закреплено в ч. 2 ст. 75 УК РФ, где сказано, что «лицо, совершившее преступление иной категории, освобождается от уголовной ответственности только в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ».

В отличие от общих видов освобождения от уголовной ответственности, специальные виды имеют следующее основание освобождения от уголовной ответственности: «существенное снижение общественной опасности деяния и (или) лица, его совершившего»116.

Согласно п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 июня 2013 г. № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности» освобождение от уголовной ответственности за преступление небольшой или средней тяжести в случаях, специально предусмотренных примечаниями к соответствующим статьям Особенной части УК РФ, производится по правилам, установленным такими примечаниями. При этом выполнения общих условий, предусмотренных частью 1 статьи 75 УК РФ, не требуется117. Кроме того, Пленум Верховного Суда РФ справедливо считает, что невозможность применения примечания не исключает осво-

116См.: Уголовное право России. Общая часть: учебник / В.В. Бабурин [и др.]; под ред. Р.Д. Шарапова. Тюмень: ТИПК МВД России, 2013. С. 496. Согласно точке зрения А.Г. Антонова следует выделять специальные основания освобождения от уголовной ответственности, под которыми им понимаются «предусмотренные в форме примечаний к отдельным статьям Особенной части УК РФ относительно самостоятельные уго- ловно-правовые нормы, направленные на прекращение совершаемых преступлений либо (и) предупреждение других, зачастую более тяжких уголовно наказуемых деяний, а в ряде случаев – на выявление совершенных преступлений посредством предусмотренного в примечаниях позитивного посткриминального поведения виновного, при наличии которого государство в лице правоприменителя обязано либо вправе освободить его от уголовной ответственности» (Антонов А.Г. Специальные основания освобождения от уголовной ответственности: автореф. дис. … д-ра юрид. наук / Академия права и управления ФСИН РФ. Рязань, 2013. С. 11).

117Сайт Верховного Суда Российской Федерации. [Электронный ресурс]. URL: http://www.vsrf.ru/ (дата обращения: 14 апреля 2014 г.).

61

бождение от уголовной ответственности по ч. 1 ст. 75 УК РФ, если лицом выполнены условия, установленные данной нормой, и вследствие этого оно перестало быть общественно опасным (например, может быть освобождено от уголовной ответственности лицо, совершившее преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 222 УК РФ, которое хотя и не сдало огнестрельное оружие в связи с его сбытом, но при этом явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию указанного преступления).

Всоответствии с п. 8 анализируемого постановления в тех случаях, когда условием освобождения от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к статье Особенной части УК РФ является отсутствие в действиях лица иного состава преступления, судам следует иметь в виду, что применение примечания допускается и в случае совершения лицом совокупности преступлений (например, освобождению лица, добровольно прекратившего участие в незаконном вооруженном формировании

исдавшего оружие, от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к статье 208 УК РФ не препятствует привлечению его к ответственности за совершение убийства в составе незаконного вооруженного формирования).

Впункте 1 примечания к ст. 127-1 УК РФ «Торговля людьми» со-

держится специальный случай освобождения от уголовной ответственности в виде деятельного раскаяния118, а именно: «лицо, впервые совершившее деяния, предусмотренные частью первой или пунктом «а» части второй настоящей статьи, добровольно освободившее потерпевшего и способствовавшее раскрытию совершенного преступления, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления».

Буквальное толкование данного положения (в примечании использован разделительный союз «и») указывает на наличие обязательной совокупности пяти условий освобождения от уголовной ответственности, а именно: 1) совершение деяний, предусмотренных ч. 1 или п. «а» ч. 2 ст. 127-1 УК РФ; 2) совершение преступления впервые; 3) добровольное освобождение потерпевшего; 4) добровольное способствование раскрытию совершенного преступления; 5) отсутствие в действиях лица иного состава преступления.

Рассмотрим перечисленные условия освобождения подробнее. Совершение деяния, предусмотренного ч. 1 или п. «а» ч. 2 ст. 127-1

УК РФ. В части 1 ст. 127-1 УК РФ предусматривается уголовная ответственность за торговлю людьми, то есть куплю-продажу человека либо его вербовку, перевозку, передачу, укрывательство или получение, совершенные в целях его эксплуатации. В свою очередь, в п. 2 примечания к данной норме под эксплуатацией человека понимаются: а) использование занятия

118 См.: Уголовное право России. Особенная часть: учебник / А.П. Агапов [и др.]; отв. ред. Р.А. Сабитов. 2-е изд., перераб. и доп. Тюмень: ТИПК МВД России, 2013. С. 89.

62

проституцией другими лицами и иные формы сексуальной эксплуатации, б) рабский труд (услуги), в) подневольное состояние, а равно г) изъятие его органов или тканей.

В пункте «а» ч. 2 ст. 127-1 УК РФ говорится о торговле людьми, совершенной в отношении двух или более лиц.

Необходимо подчеркнуть определенную непоследовательность законодателя при конструировании положений п. 1 примечания к ст. 127-1 УК РФ и примечания к ст. 126 УК РФ «Похищение человека». Если в случае освобождения от уголовной ответственности за торговлю людьми законодатель учитывает лишь деяния, предусмотренные ч. 1 или п. «а» ч. 2 ст. 127-1 УК РФ, то в случае освобождения от уголовной ответственности за похищение человека такая конкретизация деяний отсутствует. Между тем в ст. 126 УК РФ также имеется квалифицирующий признак, подобный п. «а» ч. 2 ст. 127-1 УК РФ, а именно: п. «ж» ч. 2 ст. 126 УК РФ похищение человека, совершенное в отношении двух или более лиц. Так, например, согласно буквальному толкованию п. «в» ч. 3 ст. 126 УК РФ и примечания к этой статье получается, что если в результате похищения человека наступает по неосторожности смерть потерпевшего, то виновному достаточно выдать тело похищенного правоохранительным органам для того, чтобы быть освобожденным от уголовной ответственности. В свою очередь, п. 1 примечания к ст. 127-1 УК РФ запрещает освобождать от ответственности за торговлю людьми, повлекшую по неосторожности смерть потерпевшего (п. «а» ч. 3 ст. 127-1 УК РФ). Это касается и других квалифицированных видов торговли людьми, указанных в чч. 2 и 3 ст. 127-1 УК РФ, в связи с их особой общественной опасностью. Однако при внесении изменений и дополнений 8 декабря 2003 г. в УК РФ указанное несоответствие двух компромиссных норм оказалось незамеченным.

Совершение преступления впервые было рассмотрено ранее при анализе положений ст. 75 УК РФ.

Добровольное освобождение потерпевшего. Добровольность означает то, что лицо имело реальную возможность поступить иначе. В юридической литературе «добровольное освобождение» понимается как действие лица, уже совершившего преступление, выразившееся в том, что оно по собственной инициативе добровольно освободило потерпевшего, имея при этом реальную возможность незаконно удерживать это лицо.

В пункте 1 примечания к ст. 127-1 УК РФ под добровольным освобождением потерпевшего следует понимать предоставление эксплуатируемому человеку свободы, в результате чего тот приобретает возможность передвижения и выходит из-под непосредственного контроля виновного. При этом виновный должен осознавать возможность дальнейшего удержания потерпевшего. Если же такая возможность отсутствует (в силу физической немощи, непреодолимого принуждения и т.п.), освобождение не может быть признано добровольным. В тех же случаях, когда потерпевший содержится в труднодоступных или удаленных местностях (напри-

63

мер, в горах, горном ущелье, в тайге и т.п.), анализируемое условие требует от виновного возвращения потерпевшего в места или районы, откуда он может самостоятельно выбраться без посторонней помощи.

Добровольное способствование раскрытию совершенного преступления было рассмотрено ранее при анализе положений ст. 75 УК РФ. Однако применительно к п. 1 примечания к ст. 127-1 УК РФ добровольное способствование раскрытию совершенного преступления означает то, что лицо добровольно сообщает органу предварительного расследования или другим органам, наделенным законом правом осуществления оперативноразыскной деятельности информацию, неизвестную (полностью или частично) последнему, с помощью которой становится возможным изобличить соучастников, выявить и перекрыть каналы поставки людей для продажи либо вербовки, перевозки, передачи, а также укрывательство или получение, совершенные в целях их эксплуатации.

Отсутствие в действиях лица иного состава преступления как условие освобождения от уголовной ответственности означает следующее: если помимо торговли людьми виновный при этом совершил иное преступление, то в результате добровольного освобождения потерпевшего он освобождается от ответственности по ст. 127-1 УК РФ, но не от ответственности за иное преступление.

Примечание к ст. 205-1 УК РФ. Федеральным законом от 24 июля 2002 г. № 103-ФЗ «О введении дополнений в законодательные акты Российской Федерации» в УК РФ была закреплена статья 205-1 «Содействие террористической деятельности»119. В примечании к ст. 205-1 УК РФ предусмотрен специальный вид освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием120. Данным примечанием закрепляются три условия освобождения от ответственности:

1)способствование предотвращению осуществления акта терроризма либо пресечению указанного в ст. 205-1 УК РФ преступления террористического характера (деяния, предусмотренные ст.ст. 205, 206, 208, 211, 277 и 360 УК РФ, то есть террористический акт, захват заложника, организация, незаконного вооруженного формирования, угон воздушного или водного судна либо железнодорожного подвижного состава, посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля, нападение на лиц или учреждения, которые пользуются международной защитой) путем добровольного и своевременного сообщения органам власти;

2)способствование иным способом предотвращению осуществления акта терроризма либо пресечению указанного в ст. 205-1 УК РФ преступления террористического характера;

119См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2002. № 30. Ст. 3020.

120См.: Уголовное право России. Особенная часть: учебник / А.П. Агапов [и др.]; отв. ред. Р.А. Сабитов. 2-е изд., перераб. и доп. Тюмень: ТИПК МВД России, 2013. С. 338.

64

3) отсутствие в действиях лица, совершившего преступление, предусмотренное ст. 205-1 УК РФ, иного состава преступления.

Добровольное сообщение может быть сделано как в устной, так и в письменной форме, лично или через посредника, а равно с использованием технических средств связи. Адресатами такого сообщения могут быть правоохранительные органы, другие органы государственной власти, в чьи обязанности входит передача поступивших сведений о совершении рассматриваемых преступлений в соответствующие инстанции.

Своевременность сообщения означает то, что способствование предотвращению осуществления акта терроризма либо пресечению указанного в ст. 205-1 УК РФ преступления террористического характера предполагает не просто предупреждение органов государственной власти до начала этого преступления, а наличие при этом у них достаточного времени для того, чтобы предпринять необходимые действия, направленные на его пресечение.

Способствование иным образом предотвращению осуществления акта терроризма либо пресечению указанного в ст. 205-1 УК РФ преступления террористического характера означает, что лицо, виновное в вовлечении других лиц в совершение преступлений террористического характера или ином содействии их совершению, не допускает совершения данных преступлений своими собственными действиями – без сообщения в органы власти (например, склонение лиц, вовлеченных в совершение терроризма, к прекращению дальнейшего совершения взрыва или обезвреживание установленного таким лицом взрывного устройства либо его разоблачение и т.п.).

В том случае если виновному, несмотря на предпринятые действия, не удалось предотвратить осуществление акта терроризма либо пресечение указанного в ст. 205-1 УК РФ преступления террористического характера, основания для освобождения от уголовной ответственности отсутствуют. При этом указанные действия должны быть учтены судом при назначении наказания в качестве смягчающего обстоятельства (п.п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61, ст. 62 УК РФ).

Таким образом, в отличие от примечания к ст. 205 УК РФ освобождение субъекта преступления от уголовной ответственности на основании примечания к ст. 205-1 УК РФ следует связывать с деятельным раскаянием, а не с добровольным отказом.

Примечание к ст. 205-3 УК РФ. Федеральным законом от 2 ноября 2013 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в УК РФ была закреплена статья 205-3 «Прохождение обучения в целях осуществления террористической деятельности»121. Согласно данной норме уголовная ответственность теперь наступает в случаях прохождения лицом обучения, заведомо для обучаю-

121 См.: Рос. газ. 2013. 14 нояб.

65

щегося проводимого в целях осуществления террористической деятельности либо совершения одного из преступлений, предусмотренных статьями 205-1, 206, 208, 211, 277, 278, 279 и 360 УК РФ, в том числе приобретение знаний, практических умений и навыков в ходе занятий по физической и психологической подготовке, при изучении способов совершения указанных преступлений, правил обращения с оружием, взрывными устройствами, взрывчатыми, отравляющими, а также иными веществами и предметами, представляющими опасность для окружающих. В свою очередь, законодатель предусмотрел специальный вид деятельного раскаяния в совершении обозначенного преступления – примечание к ст. 205-3 УК РФ, согласно которому «лицо, совершившее преступление, предусмотренное статьей 205-3 УК РФ, освобождается от уголовной ответственности, если оно сообщило органам власти о прохождении обучения, заведомо для обучающегося проводимого в целях осуществления террористической деятельности либо совершения одного из преступлений, предусмотренных статьями 205-1, 206, 208, 211, 277, 278, 279 и 360 УК РФ, способствовало раскрытию совершенного преступления или выявлению других лиц, прошедших такое обучение, осуществлявших, организовавших или финансировавших такое обучение, а также мест его проведения и если в его действиях не содержится иного состава преступления».

Примечание к ст. 205-4 УК РФ. Федеральным законом от 2 ноября 2013 г. № 302-ФЗ в УК РФ была закреплена статья 205-4 «Организация террористического сообщества и участие в нем». Согласно данной норме уголовная ответственность наступает за создание террористического сообщества, то есть устойчивой группы лиц, заранее объединившихся в целях осуществления террористической деятельности либо для подготовки или совершения одного либо нескольких преступлений, предусмотренных статьями 205-1 205-2, 206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279 и 360 УК РФ, либо иных преступлений в целях пропаганды, оправдания и поддержки терроризма, а равно руководство таким террористическим сообществом, его частью или входящими в такое сообщество структурными подразделениями (ч. 1 ст. 205-4 УК РФ), а также за участие в террористическом сообществе (ч. 2 ст. 205-4 УК РФ)122. При этом законодатель также предусмотрел специальный вид деятельного раскаяния в совершении обозначенного преступления – п. 1 примечания к ст. 205-4 УК РФ: «лицо, добровольно прекратившее участие в террористическом сообществе и сообщившее о его существовании, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления. Не может признаваться добровольным прекращение участия в террористиче-

122 Под поддержкой терроризма в статье 205-4 УК РФ понимается оказание услуг, материальной, финансовой или любой иной помощи, способствующих осуществлению террористической деятельности (п. 2 примечания к ст. 205-4 УК РФ).

66

ском сообществе в момент или после задержания лица либо в момент или после начала производства в отношении его и заведомо для него следственных либо иных процессуальных действий».

Примечание к ст. 205-5 УК РФ. Федеральным законом от 2 ноября 2013 г. № 302-ФЗ в УК РФ была закреплена статья 205-5 «Организация деятельности террористической организации и участие в деятельности такой организации». Согласно данной норме уголовная ответственность наступает за организацию деятельности организации, которая в соответствии с законодательством РФ признана террористической (ч. 1 ст. 205-5 УК РФ), или участие в деятельности организации, которая в соответствии с законодательством РФ признана террористической (ч. 2 ст. 205-5 УК РФ). При этом законодатель также предусмотрел специальный вид деятельного раскаяния в совершении обозначенного преступления – примечание к ст. 205- 5 УК РФ: «лицо, добровольно прекратившее участие в деятельности организации, которая в соответствии с законодательством Российской Федерации признана террористической, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления. Не может признаваться добровольным прекращение участия в деятельности организации, которая в соответствии с законодательством Российской Федерации признана террористической, в момент или после задержания лица либо в момент или после начала производства в отношении его и заведомо для него следственных либо иных процессуальных действий».

Согласно примечанию к ст. 206 УК РФ «Захват заложника» «лицо, добровольно или по требованию властей освободившее заложника, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления».

Обязательными условиями деятельного раскаяния, предусмотренного анализируемой уголовно-правовой нормой, являются: 1) добровольное освобождение заложника, или 2) освобождение заложника по требованию властей.

В целях анализа указанных условий освобождения от уголовной ответственности за захват заложника рассмотрим следующий показательный пример такого освобождения в правоприменительной практики. По приговору Западно-Сибирского окружного военного суда от 4 августа 2010 г. гр. Г. осужден за совершение ряда преступлений, в том числе за преступление, предусмотренное пп. «г», «ж» ч. 2 ст. 206 УК РФ. Г. наряду с другими преступлениями совершил захват и удержание П., Ю., Я. в качестве заложников с целью понуждения его знакомой Р. не покидать пределы страны и продолжить с ним дружеские отношения как условие освобождения заложников. В кассационной жалобе осужденный Г., считая необоснованным осуждение его за захват заложников, поскольку он не запрещал им передвигаться по квартире и выходить из нее, просил уголовное дело в этой части прекратить и снизить назначенное наказание. Рассмотрев дело в кассационном порядке. Военная коллегия Верховного Суда

67

РФ 28 октября 2010 г. приговор изменила: освободила Г. от уголовной ответственности за содеянное в отношении потерпевшей П. согласно примечанию к ст. 206 УК РФ, исключила из приговора указание о его осуждении по п. «ж» ч. 2 ст. 206 УК РФ и смягчила наказание. Как установлено судом, после проникновения в квартиру против воли находившихся в ней граждан П., Ю. и Я. и удержания их в качестве заложников, сотрудникам ОВД удалось самостоятельно, против воли Г., освободить потерпевшего Я.

После этого Г. в ходе переговоров с работниками правоохранительных органов произвел обмен потерпевшей П. на своего отца, а через некоторое время по требованию властей без выдвижения каких-либо условий освободил потерпевшую Ю. Согласно примечанию к ст. 206 УК РФ лицо, добровольно или по требованию властей освободившее заложника, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления. При таких данных освобождение Г. по требованию властей потерпевшей Ю. обоснованно явилось основанием для освобождения судом первой инстанции осужденного от уголовной ответственности в этой части. Вместе с тем суд не учел, что после освобождения потерпевшей П. в обмен на отца осужденного последний насильственно в квартире не удерживался, предпринял все возможные усилия с целью убедить Г. прекратить преступные действия и в последующем заложником органами следствия не признавался. Эти данные свидетельствуют о том, что освобождение Г. потерпевшей П. явилось добровольным, в связи с чем это также следует признать основанием для освобождения осужденного от уголовной ответственности по ст. 206 УК РФ. Следовательно, уголовно наказуемыми являются действия Г., связанные с захватом и удержанием в качестве заложника только одного Я., в связи с этим Военная коллегия Верховного Суда РФ квалифицировала эти действия по п. «г» ч. 2 ст. 206 УК РФ, а п. «ж» ч. 2 ст. 206 УК РФ исключила из объема обвинения осужденного и смягчила ему наказание123.

Примечание к ст. 208 УК РФ «Организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем». В соответствии с примечанием к ст. 208 УК РФ «лицо, добровольно прекратившее участие в незаконном вооруженном формировании и сдавшее оружие, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления».

Обязательными условиями деятельного раскаяния, предусмотренного анализируемой уголовно-правовой нормой, являются: 1) добровольное прекращение участия в незаконном вооруженном формировании и 2) добровольная сдача оружия.

Прекращением участия в незаконном вооруженном формировании признается окончательный выход из его состава. Временное приостанов-

123 Определение Военной коллегии Верховного Суда РФ от 28 октября 2010 г. № 206- 010-1 // Бюллетень Верховного Суда Рос. Федерации. 2011. № 9. С. 12.

68

ление преступной деятельности в незаконном формировании не может быть отнесено к деятельному раскаянию. Указанные действия должны совершаться добровольно. Согласно п. 30 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 февраля 2012 г. № 1 «О некоторых вопросах судебной практики по уголовным делам о преступлениях террористической направленности» добровольность прекращения участия в незаконном вооруженном формировании заключается в прекращении участия в этом формировании по собственной воле лица при наличии у него объективной возможности продолжать такое участие124.

Это позволяет предотвратить совершение других преступлений, выявить соучастников, установить и устранить условия, способствовавшие совершению преступления. Если прекращение участия является вынужденным и не зависит от воли виновного (например, в результате пленения125 или ранения виновного лица), то предпосылки для освобождения такого лица от уголовной ответственности отсутствуют.

Что касается добровольной сдачи оружия, то под ней понимается действия участников незаконного вооруженного формирования по сдаче органам власти имеющегося у них оружия либо по указанию места его

хранения (п. 30 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 февраля 2012 г. № 1)126.

Однако в этом случае у ученых-юристов и практических работников возникает резонный вопрос: возможно освобождение от уголовной ответственности для участника формирования, если у него не было оружия?127 Ответ на него дается в п. 30 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 февраля 2012 г. № 1: «участник незаконного вооруженного формирования, в силу возложенных на него обязанностей не обладающий оружием, может быть освобожден от уголовной ответственности на том основании, что он добровольно прекратил участие в незаконном вооруженном формировании и сообщил об этом органам власти»128.

Отметим, что в юридической литературе правильно предлагалось исключить из анализируемого примечания условие сдачи оружия129. В том

124Бюллетень Верховного Суда Рос. Федерации. 2012. № 4. С. 7.

125Например, как указал суд, обосновывая виновность Арсаева, собранные доказательства по делу (хронология проведения операции в с. Комсомольское в январе 1996 г., показания Арсаева, показания свидетелей) подтверждают, что объективно Арсаев уже не мог оказывать сопротивление и был пленен не по собственной воле (см.: Агапов П.В. Основы теории регламентации ответственности и противодействия организованной преступной деятельности: монография / под науч. ред. Н.А. Лопашенко. СПб.: Изд-во С.-Петерб. ун-та МВД России, 2011. С. 188).

126См.: Бюллетень Верховного Суда Рос. Федерации. 2012. № 4. С. 7.

127Мусаев М.М. Уголовная ответственность за незаконное изготовление оружия // Следователь. 2004. № 1. С. 8.

128Бюллетень Верховного Суда Рос. Федерации. 2012. № 4. С. 7.

129Кушнарев А.В. Специальные виды освобождения от уголовной ответственности // Научный вестник. 2000. № 11. С. 41.

69

случае если участник незаконного вооруженного формирования, выйдя из его состава, не сдал оружие, он подлежит ответственности за его незаконное хранение. Если оружие впоследствии было добровольно сдано властям, то виновный освобождается от уголовной ответственности согласно примечанию ст. 222 УК РФ. Таким образом, исключив из примечания к ст. 208 УК РФ условие сдачи оружия, данную уголовно-правовую норму можно сделать универсальной, а значит, более эффективной.

Поэтому, на наш взгляд, необходимо изложить примечание к ст. 208 УК РФ в следующей редакции: «Лицо, добровольно прекратившее участие в незаконном вооруженном формировании и активно способствовавшее раскрытию или пресечению этого преступления, освобождается от уголовной ответственности».

По мнению П.В. Агапова, «применение нормы, закрепленной в примечании к ст. 208 УК РФ, ставит перед практическими органами по меньшей мере три вопроса». Во-первых, действует ли примечание в отношении организаторов и руководителей незаконного вооруженного формирования? Во-вторых, подлежат ли освобождению от ответственности лица, вышедшие из состава незаконного вооруженного формирования, но не явившиеся с повинной в правоохранительные органы? В-третьих, подлежат ли освобождению от ответственности лица, вышедшие из состава незаконного вооруженного формирования, явившиеся с повинной в правоохранительные органы, но не сдавшие в силу каких-либо причин оружие?130

Согласимся, что при ответе на первый вопрос необходимо буквально толковать закон и применять примечание к ст. 208 УК РФ только в отношении рядовых участников незаконного вооруженного формирования.

Анализируя второй вопрос надо учитывать, что участник незаконного вооруженного формирования может покинуть его ряды, но не явиться в правоохранительные органы для процессуального закрепления своего позитивного поведения. При этом суды в ряде случаев освобождают таких участников от уголовной ответственности на основании примечания к ст. 208 УК РФ, однако признавая виновными и назначая наказание за совершение иных преступлений. Так, Верховным судом Республики Татарстан И. был признан виновным в проведении в целях противодействия мерам государственной власти по наведению конституционного порядка в Чеченской Республике актов диверсии (взрывов магистральных газопроводов) и совершении других преступлений. При этом суд оправдал И. по ч. 2 ст. 208 УК РФ за непричастностью его к участию в незаконном вооруженном формировании. Как было указано в приговоре, с начала 1999 г. И. обучался в лагере «Талибан», но ему там не понравилось. Пробыв там несколько месяцев, летом 1999 г. И. покинул территорию указанного

130 Агапов П. Преступления против общественной безопасности, сопряженные с организованной преступной деятельностью [Электронный ресурс] // Доступ из справ.- правовой системы «КонсультантПлюс».

70