3

осуществления, в том числе вопреки воле лиц, в отношении которых они осуществляются. Такое толкование положений ФЗ об ОРД привело к широкому распространению приемов принудительного гласного обследования не только нежилых, но и жилых помещений, прежде всего в целях выявления и раскрытия преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (далее – наркотиков).

Практика гласного обследования жилых помещений без согласия их владельцев, даже при наличии на то судебного разрешения, на первых порах подвергалась обоснованной критике специалистами, которые предлагали предусмотреть в законе возможность проведения обследования только в негласной форме 1. Однако в последние годы среди ученых появились сторонники расширительного толкования права на проведение ОРМ в гласной форме и допустимости применения принуждения при проведении не только обследования, но и других ОРМ2.

Всовременной оперативно-розыскной практике гласное проведение ряда ОРМ все чаще осуществляется в принудительной форме, ограничивающей конституционные права личности.

Входе проведенного нами в 2018 -2019 гг. анкетирования сотрудников и руководителей оперативных подразделений из 50 субъектов Российской Федерации были получены следующие результаты: 56,8% опрошенных сообщили, что проводили в своей практике гласное обследование жилища, а в некоторых субъектах Российской Федерации (Волгоградская, Иркутская, Орловская области и Забайкальский край) суды отказывают в проведении обследования жилища в гласной форме, в Орловской и Амурской областях при обнаружении вещества, похожего на наркотическое, уведомляется дежурная часть, ОРМ прекращается и начинается следственное действие «осмотр места происшествия». При необходимости обнаружения тайников в стенах, в полу, в мебели и т.д. 21,6% не спрашивают разрешения на вскрытие у лиц, проживающих в обследуемом жил ом помещении. Только 64,9% опрошенных получали разрешение судьи на проведение обследования жилого помещения против воли проживающих там лиц, остальные убеждали проживающих там лиц о необходимости проведения ОРМ и в редких случаях действовали в соответ ствии с

1 Захарцев С.И., Молчанов П.А., Рохлин В.И. Законность проведения опе- ративно-розыскных мероприятий // Законность. 2003. № 9. С. 33-35.

2 Железняк Н.С. Законодательное регулирование оперативно-розыскной деятельности : учебное пособие. Красноярск : СибЮИ МВД Р оссии, 2010. С. 175; Луговик В.Ф. Оперативно-разыскной кодекс Российской Федерации : авторский проект. Омск : Омская юридическая академия, 2014. С. 27.

5

ч. 3 ст. 8 ФЗ об ОРД (случаи, не терпящие отлагательства). 54,1% опрошенных иногда совершают действия по обнаружению тайников в стенах, в полу, в мебели и т.д. в процессе проведения обследования жилища в гласной форме, против в оли проживающих в нем лиц, 18,9% постоянно совершают такие действия и 27% никогда не совершали таких действий в процессе проведения данного ОРМ, то есть большинство опрошенных нами сотрудников оперативных подразделений не ограничивают обследование только визуальным осмотром.

Таким образом, указанные выше обстоятельства обусловливают необходимость исследования новой для оперативнорозыскной науки проблемы установления пределов права на проведение обследования и допустимости применения при этом мер принудительного характера в контексте обеспечения конституционного принципа уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина.

Вопросы проведения обследования в жилище и ином помещении получили научное обоснование в работах таких ученых, как Л.А. Бакланов, Б.Т. Безлепкин, O.A. Вагин, Н.С. Железняк, В.Ф. Луговик, Б.Я. Нагиленко, И.Н. Соловьев, В.В. Терехин, Ш.Ф. Хазиев, А.Е. Чечетин, А.В. Чуркин, А.Ю. Шумилов и др. Однако авторы до настоящего времени не пришли к единому мнению о правомерности проведения обследования в гласной форме и возможности применения в процессе его осуществления мер принудительного характера, направленных на поиск и обнаружение предметов, веществ и документов, имеющих значение для предварительной проверки сообщения о преступлении до возбуждения уголовного дела. Судебная практика также не дает однозначного ответа на эти вопросы, что, несомненно, оказывает негативное влияние на правоприменительную практику и снижает эффективность осуществления ОРД в ходе проверки сообщения о преступлении до возбуждения уголовного дела.

Практическая ценность проведенной работы связана прежде всего с разработкой на основе правоприменительной и судебной практики рекомендаций, изложенных в учебном пособии, которые могут быть активно использованы сотрудниками оперативных подразделений органов внутренних дел при документировании преступлений, курсантами и слушателями при изучении дисциплин опера- тивно-розыскного цикла, а также профессорско-преподавательским составом в процессе образовательной деятельности.

Полученные выводы также адаптированы для учебных целей (в том числе для подготовки сотрудников органов внутренних дел в рамках профессиональной подготовки).

6

указывающих на признаки преступной деятельности, получения информации, необходимой для решения задач ОРД 1.

По мнению Л.А. Бакланова, обследование – это ОРМ, заключающееся в непосредственном или опосредованном (с использованием технических средств) визуальном осмотре и изучении (исследовании) указанных объектов с целью выявления лиц, фактов и обстоятельств, имеющих значение для решения задач ОРД 2. Н.С. Железняк понимает под обследованием ОРМ, направленное на кратковременное изучение посредством применения органов чувств и специальных технических средств объектов гражданских прав субъектами ОРД с целью решения её задач3.

Обследование представляет собой определенный процесс, который включает в себя как осмотр объектов, так и отыскание орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, документов, веществ и других предметов, а также установление фактов, могущих иметь значение для осуществления ОРД и расследования уголовного дела. Обследование может проводиться и для обнаружения разыскиваемых лиц, трупов, обнаружения тайников, следов преступной деятельности4.

В практике работы органов, осуществляющих ОРД , и в их ведомственных нормативных актах обследованием зачастую называют оперативный осмотр, это мнение поддерживают некоторые ученые в области ОРД5. Так, А.А. Бакиров считает, что рассматриваемое ОРМ

1 Вагин О.А., Исиченко А.П. Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности» : учебник. М. : Экзамен, 2006. С. 32.

2Бакланов Л.А. Обязательность документального оформления результатов гласного обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств // Преступность в Западной Сибири: ак туальные проблемы профилактики и расследования преступлений : сборник статей по итогам всероссийской научно-практической конференции (28 февраля – 1 марта 2013 г.). Тюмень : Тюменский государственный университет, 2013. С. 295.

3Железняк Н.С. Основы оперативно-розыскной деятельности : учебник. Красноярск : СибЮИ ФСКН России, 2013. С. 132.

4Теория оперативно-розыскной деятельности : учебник. 3-е изд., перераб.

идоп. / Под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинского, Г.К. Синилова. М.: ИНФРА-

М, 2014. С. 282.

5 Макаров А.В., Фирсов О.В. Проблемы правового регулирования опера- тивно-розыскного мероприятия «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» // Российский следователь. 2012. № 10. С. 36; Ударцев С.Ю. Проведение гласного обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств в свете новой правовой регламентации // Оперативник (сыщик). 2011. № 3 (28). С. 30: Шашин Д.Г.

8

с содержательной стороны может быть ограничено только о смотром указанных объектов1.

Мы разделяем точку зрения Н.С. Железняка, который полагает, что понятие «обследование» гораздо шире, чем понятие «осмотр». Осмотр материального объекта – это его изучение посредством визуальных возможностей человека, т.е. органов зрения. Более того, термин «осмотр» в ФЗ об ОРД не используется, а применяется преимущественно в уголовно-процессуальном законе.

Цель обследования при его проведении в жилище или ином помещении заключается в получении ориентирующей или овеществленной информации о подготавливаемом или совершенном преступлении, местонахождении скрывшегося преступника путем непосредственного или опосредованного ознакомления сотрудника оперативного подразделения с документами, предметами или обстановкой, связанными с деятельностью лиц, представляющих оперативный интерес. Но цель обследования не всегда сводится только к получению информации о преступлении или о местонахождении скрывшегося преступника. Часто она значительно шире и включает в себя фиксацию или изъятие (в некоторых случаях негласное или зашифрованное) отдельных уличающих преступников материальных объектов (документов или предметов), установку химических ловушек, приборов для негласного получения информации и т.п.

Следует также отметить, что в ходе обследования допускаются перемещение, фотографирование, копирование, пометка обнаруженных объектов с помощью специальных химических веществ и создание других условий для следообразования, а также их изъятие.

В ходе обследования реализуются как общие, так и частные задачи ОРД. К частным задачам относятся осмотр и фотографирование (либо копирование) документов с признаками подделки либо свидетельствующих о подготавливаемом или совершенном преступлении, установление мест сокрытия преступников, хранения наркотических средств или психотропных веществ, ценностей, полученных преступным путем, оружия, орудий преступления, черновых записей, переписки, установление специальных технических и иных средств, предназначенных для негласного получения информации, и т.п.

Оперативный осмотр в теории и практике оперативно -розыскной деятельности органов внутренних дел // Научный портал МВД России. 2017. № 4 (40). С. 8491.

1 Бакиров А.А. Соотношение обыска и оперативно -розыскного мероприятия «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» // Правовая защита частных и публичных интересов: сборник научных трудов. Челябинск : Полиграф-Мастер, 2011. С. 5.

9

С помощью обследования решаются целый ряд более общих задач ОРД:

−получение информации о личности преступника, его местонахождении и преступных связях, а также о лицах, могущих стать свидетелями (например, путем обследования личных вещей, записных книжек, писем, документов);

−установление характера преступных действий объектов оперативного интереса, способов маскировки подготавливаемых или уже совершенных преступлений, орудий и средств их совершения;

−создание условий для следообразования путем пометки объектов, установки химических ловушек;

−установление местонахождения и при необходимости изъятие веществ, предметов и документов, которые впоследствии могут стать вещественными доказательствами;

−применение криминалистических и оперативнотехнических средств для фиксации указанных объектов обследования;

−обеспечение сохранности объектов, могущих впоследствии быть использованными в уголовном процессе в качестве доказательств, путем их негласного изъятия, перемещения, фотографирования, копирования и т.п.;

−принятие мер по пресечению подготавливаемых преступлений путем превращения предназначенных для этого орудий и средств

внегодные (нанесение определенных меток на документы, деньги, подмена наркотических средств и психотропных веществ и т.п.);

−выявление на основе полученной информации мест укрытия разыскиваемых преступников, а также организация преследования преступников по горячим следам.

Проведение ОРМ возможно только при н аличии оснований, прямо предусмотренных ФЗ об ОРД. Основания проведения ОРМ одновременно являются одними из важнейших факторов признания осуществления ОРД законным и обоснованным и гарантиями соблюдения прав и свобод человека и гражданина.

ВФЗ об ОРД под основаниями законодателем подразумеваются также поводы к проведению ОРМ (ст. 7). Под поводами следует понимать как обстоятельства, побуждающие к началу соответствующих действий, так и собственно основания проведения ОРМ, в качестве которых рассматриваются фактические данные, сведения о фактах (информация), которые требуют проверки для подтверждения или опровержения и реализации посредством проведения ОРМ.

Норма ФЗ об ОРД, закрепляющая основания для проведения ОРМ (ст. 7), состоит из трех частей и таким образом систематизирует

10