artemova_en_zyrianov_ai_kuskov_as_i_dr_sovremennye_problemy

несет всю ответственность перед туристами за нарушение условий договора;

–работа по схеме «неназванный принципал» – продажа турпродукта агентом по поручению туроператора, но от своего имени, что предполагает усиление ответственности турагента за нарушения условий договора;

–работа по схеме «нераскрытый принципал» – продажа турагентом собственного турпродукта, поглощающего продукт туроператора, который при этом может даже не называться;

–работа по схеме «турорганизатор» – продажа турагентом собственного турпродукта, сформированного из приобретенных у контрагентов сертифицированных услуг;

–работа по схеме «турброкер» – покупка у туроператора турпродукта или туристских услуг с последующей их перепродажей другим туроператорам и турагентам (преимущественно в высокий сезон).

Турагент взаимодействует с туроператором на основе ряда договоров (договор поручения, договор коммерческой концессии, договор комиссии, договор агентирования). Наиболее распространенным вариантом отношений туроператоров и турагентов является агентирование с обязательным заключением агентского договора.

При совершении турагентом действий права и обязанности могут возникнуть как у турагента, так и у принципала (туроператора). Определяющим здесь является то, от чьего имени выступает агент: если он действует от своего имени, он приобретает права и обязанности, если же он действует от имени принципала, права и обязанности возникают у принципала.

До заключения договора турагент обязан предоставить туристу всю необходимую информацию о потребительских свойствах турпродукта, включая условия пользования соответствующими услугами. Если вследствие неполноты или недостоверности полученной информации турист заключил договор о приобретении турпродукта, не обладающего нужными ему свойствами, он вправе потребовать расторжения указанного договора и возмещения причиненных убытков (п. 2 ст. 732 ГК РФ).

81

Однако существует ряд проблем, актуализирующихся при работе турагентов по системам нераскрытого принципала и/или турорганизаторства. Так, агенты часто дополняют турпродукт оператора собственными услугами, предоставляемыми как на возмездной, так и на безвозмездной основе. При непосредственном потреблении услуг во время поездки возникает ряд ситуаций, приводящих к угрозе жизни и здоровью туристов. Туроператор никакой ответственности в данном случае не несет, так как она не предусмотрена договором. А Закон об основах такие ситуации не регулирует, избавляя агентов от несения ответственности.

На практике возникают трудности при отнесении той или иной деятельности к туроператорской или турагентской. Любое агентство в той или иной степени занимается комплектованием услуг – страхует туристов, реализует авиабилеты, бронирует места в гостиницах (заключая соответствующие посреднические договоры). В то же время в их работе превалирует агентская деятельность по реализации готового турпродукта. Так, к туроператорам по сути можно отнести любое региональное агентство, приобретающее турпродукт, к примеру, у московского туроператора и добавляющее к нему услугу по перевозке туристов из своего региона в Москву.

Это позволяет нам говорить о выполнении турагентами некоторых туроператорских функций. То есть происходит подмена договора о реализации туристского продукта договором агентирования, согласно которому турагент, получая от исполнителей услуги, реализует туристам их комплекс за общую цену. Ответственность за любые нарушения, связанные с порядком предоставления услуг, ложится на третьи лица – то есть на исполнителей услуг, с которыми заключены соответствующие договоры. Согласно п. 2 ст. 170 ГК РФ указанные сделки можно квалифицировать как притворные, направленные на прикрытие сделок в рамках договора о реализации турпродукта.

Указанную выше проблему можно решить путем внесения соответствующих изменений в действующие отраслевые норматив- но-правовые акты. При этом следует вменить турагентам в обязанность несение ответственности за все оказываемые лично ими

82

услуги перед туристами согласно действующему законодательству, и в обязательном порядке фиксировать подобные услуги в договоре, турпутевке, программе обслуживания и иных документах.

Итак, турагент осуществляет продвижение и реализацию турпродукта, сформированного туроператором, согласно договору, а также предоставляет информационные, консультационные и иные дополнительные услуги, не входящие в состав турпродукта. Деятельность турагента, представленная в трех формах (названный принципал, неназванный принципал, нераскрытый принципал), регламентируется действующим общим и отраслевым законодательством и осуществляется в рамках ряда договоров – договора о реализации туристского продукта с туристами, агентского договора, договоров комиссии, поручения и коммерческой концессии с туроператорами, договоров купли-продажи и оказания услуг с контрагентами.

Необходимо решить следующие проблемы, связанные с ведением турагентской деятельности: а) отсутствие инструментов регулирования турагентской деятельности; б) несение ответственности турагентами только за нарушения, связанные с заключением договора о реализации турпродукта (непредоставление информации или ненадлежащее информирование туристов о потребительских свойствах турпродукта); в) несовершенство правового регулирования турорганизаторской и турброкерской деятельности агентов; г) несовершенство механизма субсидиарной и солидарной ответственности туроператоров и турагентов за неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств.

2.3. Туроператор как субъект договора о реализации турпродукта

За последние 15 лет произошли серьезные изменения в области регулирования туристской деятельности, которые коснулись всех без исключения участников туристского рынка – но в первую очередь туроператоров и их деятельности. До 2002 г. для туроператоров и турагентов были единые лицензионные требования и

83

условия, а утвержденные в 2002 г. постановлением Правительства РФ «Положение о лицензировании туроператорской деятельности» и «Положение о лицензировании турагентской деятельности» определили необходимые требования и условия к осуществлению того или иного вида деятельности.

В2007 г. были приняты поправки в Закон об основах, где основной новеллой стало введение финансовых гарантий для туроператоров взамен лицензирования туроператорской деятельности. Поправки, принятые в 2012 г., еще более ужесточили условия деятельности туроператоров: был введен институт экстренной помощи туристам; создано объединение туроператоров в сфере выездного туризма, в пределах которого формируется компенсационный фонд для оказания экстренной помощи туристам, пострадавшим от неправомерных действий туроператорских компаний; изменения коснулись также размера финансовых гарантий и порядка выплат по ним. В ходе изменений, вносимых в Закон об основах, уточнялось и определение туроператорской деятельности.

Так, сейчас, согласно ст. 1 Закона об основах туроператорская деятельность есть деятельность по формированию, продвижению

иреализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом – туроператором. Туроператором в целях нашей лекции будем именовать субъект предпринимательской деятельности (юридическое лицо), осуществляющий от своего имени деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, а также по предоставлению иных туристских услуг с коммерческими целями на основе федерального законодательства

ив рамках заключаемого с потребителями договора о реализации туристского продукта.

Вряде стран мира туроператор осуществляет реализацию туристского продукта только турагентам, которые далее распределяют туристский продукт по регионам и реализуют через местные туристские агентства1. Сами же туроператоры туристский продукт

1Kommatas T. European Travel Law / T. Kommatas, G. Greece. – Chichester: John Wiley & Sons Ltd, 1997. – Р. 266, 501, 512.

84

напрямую потребителям реализовывать не могут. Аналогичные критерии разделения туристской деятельности на турагентскую и туроператорскую и в странах Европейского сообщества. В директиве Совета ЕЕС № 90/314/ЕЕС «О путешествиях, отпусках и поездках, включающих все» вместо туроператора и турагента употребляются термины «организатор» и «продавец». По законодательству Италии туроператоры осуществляют все виды туристской деятельности, аналогичны функции туроператора в Нидерландах. Согласно Гражданскому Кодексу Нидерландов, «туроператор от своего имени предлагает широкой публике или группе лиц заранее подготовленный отдых»1.

Согласно ГК РФ, для занятия предпринимательской деятельностью организации могут создаваться как в форме коммерческих организаций, основной целью которых является извлечение прибыли, так и в форме некоммерческих организаций, которые не создаются для занятия предпринимательской деятельностью, но могут ее осуществлять, поскольку это предусмотрено их учредительными документами, служит достижению целей организации и соответствует этим целям. Таким образом, туристские организации могут создаваться как в форме коммерческих, так и некоммерческих организаций, в том числе быть иностранными юридическими лицами.

Российское законодательство также как и законодательство Португалии, Греции, Англии и ряда других стран, не предъявляет особых требований к организационно-правовым формам туристских организаций. Они могут создаваться в любой, предусмотренной законом форме. В соответствии со ст. 49 ГК РФ, коммерческие юридические лица обладают общей правоспособностью. Специальная правоспособность действует лишь в отношении унитарных предприятий и некоммерческих организаций. По иному решается вопрос с правоспособностью туристских организаций в Испании, Греции, Португалии. Они имеют специальную правоспособность и вправе заниматься только туристской деятельностью и услугами, связанными со сферой

1 Kommatas T. European Travel Law / T. Kommatas, G. Greece. – Chichester: John Wiley & Sons Ltd, 1997. – Р. 448.

85

туризма1. Введением в Закон об основах ряда условий, регламентирующих туроператорскую деятельность, законодатель запретил заниматься туроператорской деятельностью всем индивидуальным предпринимателям, а также юридическим лицам, не отвечающим условиям осуществления туроператорской деятельности.

Так, ст. 4.1 Закона об основах определяет круг основных условий осуществления туроператорской деятельности, к которым относятся следующие:

–наличие регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) в качестве юридического лица (деятельность индивидуальных предпринимателей не может быть туроператорской);

–наличие финансового обеспечения – договора страхования гражданской ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации турпродукта или банковской гарантии исполнения обязательств по договору2;

–членство в объединении туроператоров в сфере выездного туризма (для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере выездного туризма);

–ежегодное внесение в компенсационный фонд для оказания экстренной помощи туристам средств в размере 0,1% от объема денежных средств, полученных каждым туроператором от реализации в сфере выездного туризма турпродукта, но не менее чем

100 тыс. руб.;

–внесение сведений о туроператоре, имеющем финансовое обеспечение, в Единый федеральный реестр туроператоров (ЕФРТ), ведение которого осуществляется федеральным органом исполнительной власти в сфере туризма

1Там же. – Р. 266, 501, 512.

2Отметим, что финансовое обеспечение не требуется для: организаций, осуществляющих экскурсионное обслуживание на территории РФ в течение не более 24 ч подряд; государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также государственных и муниципальных учреждений, осуществляющих деятельность по организации путешествий в пределах территории РФ по установленным государством ценам в целях решения социальных задач; турагентов, занимающихся турброкерской и турорганизаторской деятельностью.

86

Помимо вышеперечисленных условий осуществления туроператорской деятельности, являющихся обязательными, можно указать также и на наличие факультативных условий, к которым относятся, в первую очередь, стандартизация и сертификация. С вступлением в силу Федерального закона РФ от 27.12.2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании» сертификация туристских услуг носит добровольный характер, однако туристские предприятия стараются получить сертификат как документ, подтверждающий соответствие услуг установленным требованиям и нормам, чтобы предоставить своим клиентам дополнительные гарантии надежности и качества предлагаемого ими туристского обслуживания.

Стандартизация как факультативное условие осуществления туроператорской деятельности предполагает процесс установления и применения стандартов – то есть деятельность по установлению норм, правил и характеристик по упорядочению деятельности туроператоров посредством широкого и многократного использования установленных положений, требований, норм для решения широкого круга задач. Законодательная база стандартизации ранее представлена Федеральным законом РФ от 27.12.2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании», а также государственными стандартами России и Правилами, к которым относятся, например:

–ГОСТ Р 50644-2009 «Туристские услуги. Требования по обеспечению безопасности туристов» (утв. Приказом Ростехрегулирования от 15.12.2009 г. № 773-ст).

–ГОСТ Р 50681-2010 «Туристские услуги. Проектирование туристских услуг» (утв. Приказом Ростехрегулирования от 30.11.2010 г. № 580-ст).

–ГОСТ Р 50690-2000 «Туристские услуги. Общие требования» (принят и введен в действие постановлением Госстандарта РФ от 16.11.2000 г. № 295-ст).

–ГОСТ Р 51185-2008 «Туристские услуги. Средства размещения. Общие требования» (утв. Приказом Ростехрегулирования от 18.12.2008 г. № 518-ст).

–Правила оказания услуг по реализации туристского продукта (утв. Постановлением Правительства РФ от 18 июля 2007 г. № 452).

87

Туроператор осуществляет полный цикл работ по организации путешествия, начиная с подбора, комбинирования туристских услуг, оказываемых различными исполнителями в зависимости от целей, сроков и маршрута путешествия (формирование туристского продукта), рекламы туристского продукта на специализированных ярмарках, выставках (продвижение туристского продукта), заканчивая реализацией туристского продукта либо туристу, либо посреднику – турагенту. Главной рыночной ролью этих организаций является соединение поставщиков услуг с клиентами-туристами.

Организующий характер деятельности туроператоров выражается, прежде всего, в совершении ими сделок с третьими лицами, в силу которых последние обязуются исполнить полностью или частично обязательство туроператора перед туристом. Именно в принятии туроператором обязательств осуществить весь процесс подготовки и проведения туристской поездки состоит сущность договора о реализации турпродукта, в результате заключения которого турист освобождается от необходимости вступать в договорные отношения с большим количеством субъектов. Туроператор через руководителей групп осуществляет постоянный контроль за надлежащим исполнением третьими лицами своих обязательств по договорам, заключенным с туристской организацией.

Статья 9 Закона об основах устанавливает, что организатор тура приобретает право на услуги, входящие в тур, на основании договоров с лицами, предоставляющими отдельные услуги. Данный договор, в соответствии со ст. 313 ГК РФ, служит правовым основанием возложения исполнения обязательства по оказанию туристских услуг на третье лицо, не являющееся участником этого обязательства. Стороной договора может быть не только туроператор, но и турагент. В отличие от туроператора, заключающего договор с туристом всегда от своего имени, турагент может реализовывать потребителю турпродукт как от своего имени, так и от имени туроператора.

Так, согласно ст. 9 Закона об основах турагент осуществляет продвижение и реализацию туристского продукта от имени и по поручению туроператора, а в случаях, предусмотренных договором,

88

заключаемым между туроператором и турагентом, – от своего имени. Особенности реализации туристского продукта турагентом регламентируются статьей 10.1. Закона об основах. Следует отметить, что и в том и в другом случае обязанным лицом по договору остается туроператор, поэтому в договорах, заключаемых с туристом как от имени туроператора, так и от имени турагента, всегда указывается наименование туроператора и его финансовое обеспечение, а также необходимые данные о членстве в объединении туроператоров для последующего оказания экстренной помощи туристам.

Следовательно, туроператор несет ответственность перед туристом и (или) иным заказчиком (ст. 9 Закона об основах):

–за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта (в том числе за неоказание или ненадлежащее оказание туристам услуг, входящих в туристский продукт, независимо от того, кем должны были оказываться или оказывались эти услуги);

–за действия (бездействие) третьих лиц, если федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ не установлено, что ответственность перед туристами несет третье лицо;

–за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта, заключенному турагентом как от имени туроператора, так и от своего имени;

–взаимно с турагентом за непредставление или представление недостоверной информации о туристском продукте, за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта.

Гарантом исполнения обязательств туроператоров перед туристами является их финансовое обеспечение. Размер финансового обеспечения определяется в договоре страхования ответственности туроператора1 или в банковской гарантии и не может быть менее: 500 тыс. руб. – для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере внутреннего туризма или въездного туризма; 30 млн. руб. –

1Согласно ст. 17.6 страховая сумма по договору страхования ответственности туроператора определяется по соглашению туроператора и страховщика, но не может быть менее размера финансового обеспечения, предусмотренного Законом об основах.

89

для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере выездного туризма, в случае, если денежные средства, полученные ими от реализации турпродукта, составляют не более 250 млн. руб.; 12% объема денежных средств, полученных от реализации турпродукта, для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере выездного туризма, в случае, если денежные средства, полученные ими от реализации турпродукта, составляют более 250 млн. руб. в год.

Заключение

Итак, суммируя изложенное, можно сделать вывод, что, несмотря на совершенствование туристского законодательства, ряд вопросов остался нерешенным, отдельные положения закона требуют уточнений и дополнений. Несмотря на многочисленные поправки, вносимые в действующее законодательство, и связанные с деятельностью туроператоров, еще существует множество проблем, требующих своего решения.

Во-первых, необходимо конкретизировать порядок членства в объединении туроператоров в сфере выездного туризма, определить правовой статус такого объединения.

Во-вторых, требует внимания и проблема формирования компенсационного фонда, порядка расходования его средств на нужды оказания экстренной помощи туристам.

В-третьих, законодательно следует закрепить возможность расходования средств финансовых гарантий туроператора, неисполнившего или ненадлежащим образом исполнившего свои обязательства, что вызвало необходимость оказания экстренной помощи туристам.

В-четвертых, важно более четко разделить сферы ответственности туроператоров и турагентов.

В совершенствовании нуждается и правовое регулирование турагентской деятельности. Наиболее острым является вопрос о соотношении ответственности туроператора и турагента перед туристом за ненадлежащее исполнение договора о реализации турпродукта. Целесообразно заменить понятие «турпродукт» с пере-

90