§ 146. Оценочный договор (contractus aestimatorius)

540. Определение. Оценочным контрактом признается договор, по которому определенная вещь передается одной стороной другой для продажи по известной оценке, с тем, чтобы эта другая сторона или представила первой сумму, в которую оценена переданная вещь, или возвратила самую вещь.

Ср. Monier, Manuel elementaire de droit remain, II, 1944, стр. 240 и ел.

-461-

Юридическая сила такого договора возникает с момента пере­дачи вещи, вследствие чего он и причисляется к безыменным кон­трактам.

Получивший вещь для продажи по определенной оценке не яв­ляется, конечно, собственником вещи; тем не менее, продав и пе­редав вещь, он делает приобретателя собственником вещи. По смыслу договора нет препятствий к тому, чтобы этот посредник оставил вещь за собой, уплатив контрагенту сумму оценки. Если ему удается продать вещь дороже оценки, излишек, очевидно, идет в его пользу.

Для того чтобы понудить принявшего вещь для продажи или вер­нуть вещь или уплатить сумму оценки, давалась actio de aestimato. Actlo de aestimato proponitur tollendae dubitationis gratia: fuit enim magis dubitatum, cum res aestimata vendenda datur, utrum ex vendi-to sit actio propter aestimationem, an ex locate, quasi rem vendendam locasse videor, an ex conducto, quasi operas, conduxissem, an man-dati, melius itaque visum est hanc actionem proponi... Actio de aesti­mato введена для устранения сомнений. - В случаях передачи ве­щи по оценке для продажи возникали большие сомнения: давать ли иск из договора продажи [ввиду оценки], или actio locati, как будто отдавший вещь для продажи сдал ее внаймы, или actio con­duct), как будто он нанял другого для оказании услуг, или иск из поручения. Было признано более целесообразным установить этот особый иск.

Aestimatio autem periculum facit eius qui suscepit: aut igitur ipsam rem debebit incorruptam reddere aut aestimationem de qua convenit (D. 19. 3.1. Ulpianus). - Оценка создает для принявшего вещь риск: он должен или вернуть в полной сохранности самую вещь или ус­ловленную сумму оценки.

541. Несение риска. В конце приведенного места источников Ульпиан возлагает на сторону, принявшую вещь для продажи по оценке, periculum. Однако вопрос о несении этой стороной риска случайной гибели вещи в других местах источников (в том чис­ле—в принадлежащих тому же Ульпиану) решается иначе: «Если я дам тебе для продажи по оценке жемчуг, — говорит Ульпиан (D. 19. 5. 17. 1), с тем, чтобы ты или вернул мне этот жемчуг, ли­бо дал его цену, а затем жемчуг до продажи погиб, то на кого ло­жится periculum (риск)»? Лабеон и Помпоний отвечали на вопрос так: если я, продавец, обратился к тебе с просьбой продать мой жемчуг, риск ложится на меня; если ты сам предложил мне такое посредничество, риск несешь ты; если такой инициативы не про­являли отчетливо ни я, ни ты, а просто мы пришли к подобного рода соглашению, то ты отвечаешь только за dolus и culpa (следо­вательно, риск случайной гибели вещи остается на ее собственни­ке). Таким образом вопрос о несении риска приходится признать не разрешенным окончательно.

-462-