4 Вопрос. Безымянные реальные договоры

Кроме четырех названных реальных договоров, устанавливаю­щих обязательственные отношения между кредитором и должни­ком самим фактом передачи вещи, существовали и многие другие случаи в римской хозяйственной жизни, при которых граждане пе­редавали какие-либо свои вещи лицам или нечто совершали для лиц, которые, со своей стороны, обязывались взамен принятой вещи или за совершенные действия и сами передать или совершить что-либо. В случаях, когда такое обратное действие не происходило, лица, выполнившие свои обязательства, не обладали правовой за­щитой. По jus civile такие соглашения не были защищены (pacta nuda).

Когда случаи невыполнения взятых обязательств стали час­тыми, римские преторы посчитали это противоречащим принципу добросовестности (bona fides) и предоставили лицам, которые передали некую вещь или совершили нечто для других лиц с усло­вием, чтобы те, в свою очередь, тоже совершить что-нибудь для них, целый ряд правовых средств: conditiones sine causa, conditiones ex poenitentia, actiones in factum и actiones praescriptis verbis.

Conditiones sine causa служили этим лицам для реституции предмета престации, когда обратное действие не осуществилось по вине должника.

Conditiones ex poenitentia служили для расторжения постоян­ных отношений в случаях, когда должник хотел бы выполнить, но еще не выполнил и не начинал выполнять обещанную престацию.

Actiones in factum и actiones praescriptis verbis служили для защиты кредиторов, требующих выполнения обещанного действия.

С помощью приведенных правовых средств в римском праве была создана группа безымянных реальных договоров. С введением этих средств больше не существовало ни одной передачи или действия, остающихся несанкционированными.

В Юстиниановой кодификации эти случаи, т. е. случаи пере­дачи какой-либо вещи или совершения какого-либо действия при условии получения другой вещи или совершения какого-либо дру­гого действия, были разделены на четыре группы: группу дать на дать (do ut des), группу дать на сделать (do ut facias), группу сделать на дать (facio ut des) и группу сделать на сделать ( facio ut facias).

При договорах группы do ut des, после передачи какой-либо вещи в собственность должнику, кредитор мог требовать от долж­ника собственности на какую-либо другую вещь;

договоры группы do ut facias делали кредитора, выполнявшего престацию dare, пра­вомочным требовать от должника престацию facere;

при договорах группы facio ut des кредитор, выполнивший престацию facere, мог требовать престации dare;

при договорах группы facio ut facias после престации facere кредитор мог требовать такой же престации.

Среди безымянных договоров существовали и такие, которые были очень распространены и имели свое особое наименование. Между тем, эти договоры считались безымянными (contractus reales innominati), так как отношения между контрагентами в них были защищены общими исками, предусмотренными для защиты безымянных договоров, а не специальными правовыми средствами, существующими для защиты упомянутых реальных договоров.

Наиболее известными среди безымянных реальных договоров, обладающих специальным наименованием, являлись мена (permutatio), precarium, дарение под условием (donatio sub modo), transactio и договор комиссионной продажи aestimatum.

Мена или permutatio, являлась безымянным реальным дого­вором, устанавливаемым передачей какой-либо вещи в собственность должнику, который, со своей стороны, обязывался передать кредитору в собственность какую-то другую вещь.

Precarium являлся договором получения в пользование по просьбе какой-либо вещи и устанавливался передачей вещи долж­нику, который обязывался добросовестно пользоваться ею и воз­вратить ее кредитору по его требованию. Этот договор был очень схож с ссудой. От ссуды он отличался тем, что предметом precari­um была, главным образом, земля, а также тем, что в этом случае, не утверждался срок, в течение которого должник имел право поль­зоваться вещью.

Donatio sub modo или договор дарения с условием, устанавли­вался передачей дара лицу, которое, принимая его, брало на себя обязательство выполнить и условия.

Transactio или мировая сделка, являлся безымянным реаль­ным договором, устанавливаемым отказом от какого-либо требова­ния в пользу должника, который на этом основании обещал, что и сам откажется от чего-либо и сделает что-либо другое.

Aestimatum или договор комиссионной продажи, устанавли­вался передачей какого-либо товара комиссионеру, который обя­зывался его продать и выплатить собственнику договорную стои­мость. Возможная величина стоимости зависела от комиссионера. Если комиссионер в установленный срок не выполнял взятого обя­зательства, он должен был возвратить клиенту товар.