Сравнительная характеристика общего и романо-германского права

	Романо-германское право	Общее право
1) источники права	Существующие законы: конституции, кодексы и т.д.	Традиции и предыдущие решения судов по сходному вопросу
2) роль судьи	Строгое «подчинение закону»	Судье предоставляется большая свобода действий. На допущении субъективного фактора строится механизм индивидуализации судебных решений
3) трактовка права собственности	Собственником какого-либо ресурса может быть только один человек, который наделяется правом владения, пользования и распоряжения	Собственность–сложный пучок правомочий, причём правомочия на один и тот же ресурс могут принадлежать разным людям

На какие правомочия распадается пучок правомочий? Английский юрист Оноре выделил 11 элементов, которые могут комбинироваться определенным образом. Полный «пучок прав» включает следующие права:

1. Право владения, т.е. право исключительного физического контроля над вещью;

2. Право пользования, т.е. право применения полезных свойств вещи для себя;

3. Право управления, т.е. право решать кто и как будет использовать вещь;

4. Право на доход, т.е. право обладать результатами от использования вещи;

5. Право суверена, т.е. право на уничтожение, потребление, изменение или уничтожение вещи;

6. Право на безопасность, т.е. право на защиту от экспроприации вещи и от вреда со стороны внешней среды;

7. Право на передачу в наследство;

8. Право на бессрочность обладания;

9. Право на ответственность в виде взыскания, т.е. возможность передачи вещи в залог или взыскания в уплату долга;

10. Право на остаточный характер, т.е. право на восстановление нарушенных прав собственности (предполагает наличие институтов, восстанавливающих нарушенные права собственности);

11. Право на запрещение вредного использования вещи (способом, наносящим вред).

Экономисты обычно пользуются более коротким перечнем (так называемая классификация С. Пейовича)²⁴:

• право использования актива (usus), которое определяет, какие способы использования актива являются законными;

• право получать доход, приносимый активом (usus fructus);

• право изменять форму актива и его субстанцию (abusus);

• право передавать актив другим лицам по взаимосогласованной цене, т.е. право отчуждать актив.

Неполнота спецификации прав собственности называется «размыванием» прав собственности. Размывание прав собственности может иметь место, когда

• права собственности неточно определены и плохо защищены. Это происходит, когда слабое государство не в состоянии обеспечить защиту прав собственности.

• быстрые экономические перемены приводят к изменению ценности благ, и идет борьба за распределение богатства.

• появление новых технических средств (автомобилей, копировальных устройств, компьютеров, видеомагнитофонов) может привести к тому, что права собственности окажутся не определены, и часть ценных благ останется в сфере общего доступа. Проходит определенное время, прежде чем государство четко установит права собственности в этой сфере.

• высокие издержки измерения по сравнению с ценностью ресурса. Примером здесь могут служить права пользования воздухом или права на косяки мигрирующих рыб в океане.

Подход экономической теории к правам собственности близок подходу англо-американской правовой системы. Экономическая теория допускает возможность расщепления права собственности на отдельные правомочия и возможность обмена отдельными правомочиями.

Таким образом, подход общего права к спецификации права собственности более гибок, чем права, распространённого в странах континентальной Европы. Отсюда – большие возможности для заключения сложных сделок на рынке, осуществления разнообразных взаимодействий между индивидами по поводу использования ресурсов. В то же время больше неопределённости, следовательно, элемента риска в экономических отношениях.

В настоящее время побеждают положения общего права: оно постепенно проникает в правовые системы стран континентальной Европы. Именно оно берётся за основу при составлении международном права, так как свойственная ему гибкость больше отвечают сложным экономическим, социальным и политическим реальностям высокоразвитого современного общества.

В заключении приведённого анализа наиболее распространённых правовых традиций остановимся на характеристике славянской правовой традиции, которой принадлежит особое место среди правовых традиций. Самобытность славянской правовой семьи, и прежде всего российской правовой системы, обусловлена глубокими социальными, культурными, государственными началами жизни славянских народов.

К началам, имеющим методологическое значение для анализа отечественного права, можно отнести следующие.

1. Самобытность русской государственности, не поддающаяся элиминации даже после длительных и массированных включений иностранных управленческих и конституционных форм. Для русского права всегда была исключительно важной связь с государством.

2. Особые условия экономического прогресса, для которого характерна опора на коллективные формы хозяйствования, крестьянскую общину, артель, сельскохозяйственный кооператив, основывающиеся на специфической трудовой этике, взаимопомощи, трудовой демократии, традициях местного самоуправления.

3. Формирование особого типа социального статуса личности, которому свойственно преобладание коллективистских элементов правосознания.

4. Тесная связь традиционной основы права и государства со спецификой православной ветви христианства с ее акцентами не на мирском жизнепонимании Бога и человека (католицизм) и тем более не на благословении стяжательства (протестантизм), а на духовной жизни человека с соответствующими этическими выводами (нестяжание, благочестие и т.д.).