3.2. Организационно - правовые формы компании и ее хозяйственных единиц

Любая хозяйственная система имеет своего создателя или создателей: кто-то ее учредил, наделил имуществом, иными ресурсами и имеет определенную выгоду (экономический интерес) от ее функционирования. Другими словами – хозяйственная система всегда является некоторой подсистемой. Сама она, в свою очередь, состоит из ряда внутренних структурных элементов, вступая по отношению к ним в роли создателя (учредителя). И после того, когда в принципе определены основные параметры экономической модели хозяйственной системы, следует осуществить выбор ее организационно-правовой формы, которая должна в наибольшей степени способствовать эффективной реализации выбранной ЭМ. Организационно-правовые формы хозяйствования, предусмотренные ГК РФ, представлены на рис. 3.2.

Организационный статус компании или ее хозяйственной единицы предполагает принятие ряда принципиальных решений относительно: во-первых, наделения или нет ее правами юридического лица, во-вторых, определения ее организационно-правовой формы (если решение о статусе юридического лица уже принято) или особенностей ее организационного статуса по внутрифирменному регламенту (в случае обособленного подразделения), в-третьих, организации взаимоотношений с головной компанией (или центральными органами управления предприятия).

Как видно из представленного рисунка, организации могут быть: юридическими лицами и неюридическими лицами.

Юридическим лицом признается организация, которая:

- зарегистрирована в установленном порядке;

- имеет расчетные счета в учреждениях банков;

- имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество;

- отвечает по своим обязательствам этим имуществом;

- может от своего имени приобретать или осуществлять имущественные и личные неимущественные права, имеет самостоятельный баланс или смету;

- может быть истцом и ответчиком в суде.

Неюридическим лицом признается организация, которая в отличие от юридического лица не имеет или не выполняет каких-либо пунктов, перечисленных для юридических лиц.

Юридические лица могут создавать объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

В основе механизма взаимодействия хозяйствующих субъектов лежит право собственности. Основное содержание права собственности в ГК РФ раскрывается через так называемую триаду правомочий собственника.

Рис. 3.2 Организационно-правовые формы хозяйствования

Согласно п. 1 ст. 209 ГК собственник вправе своим имуществом: а) владеть, то есть реально им обладать; б) пользоваться, то есть извлекать из него пользу, выгоду, по общему правилу именно собственник получает доходы от имеющегося у него имущества; в) распоряжаться, то есть определять его юридическую судьбу продавать, отдавать в залог, сдавать в аренду и т.п. Причем, согласно п. 4 ст. 209 ГК, передавая отдельные полномочия (владения, пользования или даже распоряжения) другим лицам, собственник права собственности на имущество не теряет. Например, при передаче имущества с целью его эффективного использования доверительному управляющему, между сторонами складываются обязательственные отношения со взаимной ответственностью, предполагающие наличие у доверительного управляющего права не только владеть. Пользоваться и распоряжаться имуществом в пределах, определяемых собственником, но и права на возмещение понесенных расходов, а также на вознаграждение в пределах, определяемых договором. Все полученные доходы в результате использования имущества управляющий должен передавать собственнику. Такую схему взаимоотношений мы увидим в организации отношений между головной компанией и филиалами.

Возможны и другие варианты делегирования полномочий собственником, например, когда делегируется только право владения, а все остальные права сконцентрированы у собственника.

В любом случае уровень самостоятельности хозяйственной единицы может быть выражен через объем и пропорции полномочий владения, пользования и распоряжения, делегируемых ей собственником. Принципиальным будет решение руководства компании о создании на базе хозяйственной единицы юридического лица. В данном случае хозяйственная единица становится дочерней структурой, которая может иметь организационно-правовую форму либо дочернего, либо зависимого общества.

Если хозяйственная единица не наделяется правомочиями юридического лица, то возможны разнообразные варианты делегирования ей полномочий, составляющих права собственности. Центральное руководство может пойти по пути наибольшей централизации управления и делегировать своим подразделениям только право пользования, что, по сути, аналогично ситуации управления казенными предприятиями на основе права оперативного управления. В данном случае подразделения будут представлять собой операционные производственные ячейки, лишенные возможности принимать какие-либо решения вне области оперативного управления производством. Возможны и другие варианты, когда подразделениям делегируются все полномочия (владения, пользования и распоряжения) или в пределах, определяемых руководством, что напоминает ситуацию в случае управления на основе права хозяйственного ведения, свойственного для некоторых государственных и муниципальных унитарных предприятий. Следует отметить, что также многое зависит от политики компании в отношении децентрализации управления. Иногда, будучи по форме внутренним обособленным подразделением, хозяйственная единица организована и управляется как самостоятельное предприятие, а все права, которыми располагает хозяйственная единица, имеют в качестве основания, не гражданское законодательство, а внутренний регламент предприятия.

Прежде чем переходить к анализу факторов, определяющих выбор той или иной организационно-правовой формы для хозяйственной единицы, представляется целесообразным кратко представить отличительные черты предлагаемых законодательством форм для организации деятельности крупных компаний и их хозяйственных единиц, а также рассмотреть основные правовые инструменты контроля и управления дочерними предприятиями. Материнскими и дочерними предприятиями могут быть предприятия различных организационно-правовых форм. Организация их деятельности регулируется законодательством о юридических лицах Российской Федерации.

Вместе с тем законодательством предусматривается возможность существования следующих подразделений без права юридического лица:

- структурные подразделения. Деятельность структурного подразделения регламентируется внутренним регламентом предприятия. Имущества не имеет. Права и обязанности фиксируются положением о структурном подразделении. Расчетного и текущего счетов не имеет;

- обособленное структурное подразделение. Деятельность обособленного структурного подразделения регламентируется внутренним регламентом предприятия. Оно наделяется имуществом. Права и обязанности обособленного структурного подразделения фиксируются положением об обособленном подразделении фирмы. Статус обособленного подразделения во многом схож со статусом филиала (представительства). Различие только в территориальном расположении подразделения. В отличие от филиала (представительства) оно территориально не обособлено;

- филиалы и представительства. Филиалы и представительства являются обособленными структурными единицами компании. Разница между ними в том, что филиал может осуществлять все уставные виды деятельности, а представительство – только агентские и представительские. Местонахождение филиалов и представительств не совпадают с местом нахождения компании. Они наделяются имуществом, которое учитывается как на отдельном, так и на общем балансе. Руководитель филиала действует на основании доверенности, выданной обществом компаний. Представительства и филиалы функционируют на основании утвержденного обществом положения. Законодательство требует уведомления органов государственной регистрации об изменении сведений о его филиалах и представительствах. Филиал – вполне приемлемый вариант для создания обособленных подразделений компании. Руководитель филиала может быть наделен правом подписи от имени материнской компании и другими хозяйственными полномочиями. Баланс филиала является составной частью баланса материнской фирмы.

Российская нормативная система обязывает ставить на учет в налоговой инспекции обособленные подразделения компании. Филиал несет налоговую ответственность по месту своей деятельности пропорционально объему хозяйственных операций в порядке, определяемом законодательством. Вместе с тем, расчеты и взаимоотношения с местными налоговыми органами определяются учетной политикой предприятия. Прибыль, полученная филиалом компании, зачисляется на ее баланс без дополнительных налоговых потерь. Двойное налогообложение здесь устраняется полностью: штаб-квартира и ее филиалы с налоговой и юридической точек зрения представляют собой единое целое. Организация хозяйственных единиц как филиалов не обязательно приводит к централизации управления. Филиал может быть вполне самостоятельным подразделением компании, действующим на принципах внутрихозяйственного расчета. Мера его автономности определяется исходя из стратегии фирмы. К числу достоинств «филиального» варианта организации компании относится то, что филиалы находятся в сфере прямого действия административных механизмов материнской компании. Именно этим обстоятельством объясняется преобразование некоторых дочерних фирм и филиалы, предпринятое в последнее время рядом крупных коммерческих структур. Вместе с тем, при выборе организационно-правовой формы дочерней структуры во многих случаях предпочтение отдается созданию дочерней фирмы с правом юридического лица, поскольку она является полноценным субъектом хозяйственных отношений. Дочерняя фирма может обладать большей ответственностью и самостоятельностью, а функциональные возможности дочерней компании, зарегистрированной как самостоятельное юридическое лицо, значительно выше. Так, дочерняя фирма (даже в форме общества с ограниченной ответственностью) способна осуществлять эмиссию ценных бумаг, что недоступно филиалу. Наличие отдельного (но зависимого) субъекта налогообложения создает возможность внутрифирменного перераспределения затрат и доходов, что оптимизирует товарные и финансовые потоки и снижает налоговые потери. Ведь центральная компания может заключать с дочерней фирмой договоры, даже если ее действия на 100% определяются из одного и того же центрального офиса. Дочерние фирмы становятся элементом налоговых, финансовых и инвестиционных схем.

«Общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ и за пределами РФ» - декларируются в статье 6 закона «Об акционерных обществах». «Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенными между ними договорами, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом».

В законе содержится ряд важных положений, регулирующих функционирование дочерних структур. В частности, установлен принцип солидарной ответственности. Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно по сделкам, заключенным во исполнение таких указаний. Дочернее предприятие может действовать в интересах какого-либо иного дочернего предприятия группы. Таким образом, создание дочерних структур может использоваться в целях перераспределения рисков в хозяйственном объединении, состоящим из нескольких компаний. Если более 20% голосующих акций (или уставного капитала) общества принадлежит другому обществу, то оно признается зависимым. Однако следует отметить, что закон не рассматривает ситуации, когда владение осуществляется через промежуточные фирмы.

Дочерние компании могут быть акционерными предприятиями открытого или закрытого типа. Закрытое акционерное общество отличается от открытого тем, что преимущественное право покупки акций при их продаже принадлежит акционерам этого же общества (по цене предложения). Обычно говорят, что у них разная «концентрация контроля». В закрытом обществе контроль обычно принадлежит ограниченной группе юридических и физических лиц или даже одному владельцу. Передача акций третьим лицам также ограничена. В открытом обществе акции находятся у неопределенного широкого круга лиц, и контроль над ними может перераспределяться с помощью рынка ценных бумаг.

Уставом закрытого акционерного общества может быть определено, что при отсутствии намерения купить акции со стороны акционеров, купить их может само общество. Число акционеров общества не должно быть больше 50. В качестве материнских предприятий могут использоваться как акционерные общества открытого, так и закрытого типа.

Для дочерних фирм более подходит закрытое акционерное общество. Это связано с тем, что обеспечить «управляемость» закрытого общества со стороны материнской фирмы легче, чем открытого. Оно также защищено от инвестиционной политики конкурентов. Контроль над закрытым обществом трудно «перекупить» без согласия большинства акционеров. В то же время в отношении открытого акционерного общества существует вероятность перекупки контрольного пакета акций на вторичном рынке или путем договоренности с другими крупными акционерами. Такой вариант возможен, если материнская компания контролирует менее 51% акций.

При создании дочернего акционерного общества соучредители (материнская компания и возможно другие дочерние общества) подписывают договор о создании общества. Такой договор и устав фирмы различаются по назначению и юридическому содержанию. Договор определяет права и обязанности учредителей, но он не является учредительным документом. Порядок деятельности фирмы с учетом прав всех акционеров определяет устав. В нем определены вопросы формирования органов управления, включая Совет директоров и исполнительный орган общества. Договор и устав связаны по содержанию. В договоре может быть отражен согласованный сторонами механизм управления и функционирования фирмы, что предопределяет содержание соответствующих статей устава.

Общество с ограниченной ответственностью является второй по значению организационной формой, используемой для создания дочерних предприятий. Возможности ООО при образовании дочерних структур аналогичны возможностям ЗАО.

Уставом ООО может быть исключена возможность продажи доли в нем третьим лицам без согласовании с другими участниками. Для материнской фирмы это служит дополнительной гарантией контроля над дочерней структурой в форме ООО. Если в соответствии с уставом общества отчуждение доли третьим лицам невозможно, а другие участники от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее фактическую стоимость либо выделить ему имущество соответствующее такой стоимости. Практически несанкционированный выход из ООО и продажа доли затруднены. Это делает ООО достаточно надежным и удобным элементом корпоративных структур.

Следует заметить, что если дочерние и зависимые общества могут иметь правоспособность только хозяйственных обществ (дочерние – ОАО, ЗАО, ООО, а зависимые – ОАО, ЗАО), то материнскими по отношению к ним компаниями могут выступать общества и товарищества (ЗАО, ООО, полное товарищество, товарищество на вере).

На рис. 3.3 представлены возможные организационно-правовые формы хозяйственных единиц компании.

Рис. 3.3 Организационно-правовые формы хозяйственных единиц предприятия

Сравнение организационно-правовых форм в зависимости от юридической и хозяйственной самостоятельности представлено в табл. 3.1

Т аблица 3.1

Сравнение организационно – правовых форм в зависимости от юридической и хозяйственной самостоятельности

Атрибуты сравнения	Виды организационно-правовых форм
	Самостоятельная организация (предприятие, учреждение) с правом юридического лица			Обособленное структурное подразделение (филиал, отделение, представительство) без права юридического лица		Структурное подразделение (без права юридического лица, без расчетного и текущего счета)
	Коммерческое предприятие	Некоммерческая организация	Дочернее предприятие	Имеющее расчетный счет	Не имеющее расчетного счета
1	2	3	4	5	6	7
1. Статус	Юридическим лицом признается организация, которая обладает обособленным имуществом, может приобретать от своего имени права и нести обязанности в имущественном обороте. Отвечает по своим обязательствам этим имуществом и выступает в суде, арбитраже истцом и ответчиком			Обособленным структурным подразделением является подразделение, которое наделяется имуществом создавшего его юридического лица и выполняет все или часть функций данного юридического лица		Структурным подразделением является подразделение юридического лица, у которого нет имущества и которое выполняет часть функций юридического лица, в составе которого оно находится
2. Тип экономичес-кого механизма	В			Б		А
3. Порядок создания (учреждения)	Создается (учреждается) собственником или уполномоченным им органом		Создается (учреждается предприятием)			Создается в составе предприятия
4. Состав учредительных документов	Решение (разрешение) учредителя о создании		Решение (приказ) учредителя о создании			Приказ по предприятию о создании

Продолжение табл. 3.1

1	2		3	4	5	6	7
	Договор о создании			Договор о создании	Договор о создании (в случае необходимости)		Положение о структурном подразделении, утверждаемое уполномоченным должностным лицом
	Устав, утверждаемый учредителем			Устав, утверждаемый предприятием	Положение об обособленном структурном подразделении, утверждаемое предприятием
	Заявление о регистрации			Заявление о регистрации	-	-
5. Необходимость и порядок регистрации	Юридическое лицо подлежит регистрации в органах юстиции				Не регистрируется		Не регистрируется
6. Наличие и вид баланса	Имеет самостоятельный баланс, на котором отражается обособленное имущество				Имеет отдельный баланс	Может иметь отдельный баланс	Не имеет баланса
7. Право владения имуществом	Имущество находится в полном хозяйствен-ном ведении	Имущество находится в оперативном управлении. Имущество, приобретенное в результате собственной предпринима-тельской деятельности, находится в полном хозяйст-венном ведении		Имущест-во находится в полном хозяйствен-ном ведении	Владеет и пользуется имуществом, переданным предприятием-учредителем в оперативное управление		Пользуется имуществом, переданным ему предприятием
8. Наличие и вид счета	Имеет расчетный счет и любые другие счета в любых банках				Имеет расчетный счет	Имеет текущий счет	Не имеет счета

П родолжение табл. 3.1

1	2	3	4	5	6	7
9. Порядок образования имущества	Имущество образуется за счет: - вкладов учредителя; - имущества, переданного учредителем; - доходов от хозяйственной деятельности	Имущество образуется за счет: - имущества, переданного учредителем; - вкладов учредителей; - отчислений из бюджета; - доходов от хозяйственной деятельности	Имущество образуется за счет: - имущества, переданного предприятием; - вкладов предприятий; - доходов от хозяйственной деятельности	Имущество образуется за счет: - имущества, переданного предприятием; - вкладов предприятий; - доходов от хозяйственной деятельности	Имущество образуется за счет: - имущества, переданного предприятием; - вкладов предприятий	Имущество образуется путем закрепления основных фондов и оборотных средств. Собственное имущество не образуется
10. Порядок финанси-рования	Находится на самофинан-сировании	Финансируется за счет собственника. Может осуществлять собственную предпринима-тельскую деятельность	Находится на самофинан-сировании	Финансируется за счет средств предприятия. Может находится на хозяйственном расчете.
				Может иметь источники самофинансирования за счет собственной предпринимательской деятельности	-	-

Продолжение табл. 3.1

1	2	3	4	5	6	7
11.Ответственность по своим обязательствам	Отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом	Отвечает по своим обязательствам только наличными денежными средствами. К ответственности привлекается собственник имущества	Отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом	Отвечает по своим обязательствам имуществом, образованным за счет собственной деятельности. В части имущества, переданного предприятием, и в случае нехватки средств в соответствии с договором о создании и Положением об ОСП		Ответственность руководителя подразделения определяется Положением о подразделении
12. Органы управления	В соответствии с Уставом, как правило: - Собрание учредителей; - Совет директоров; - Правление (Директорат) предприятия и/или Генеральный директор		В соответствии с уставом, как правило: - директор, назначаемый материнским предприятием	В соответствии, как правило: - директор ОСП предприятием	С Положением, назначаемый	Руководитель структурного подразделения, назначаемый директором предприятия
13.Образуемые фонды	В соответствии с Уставом, как правило: - страховой фонд; - фонд развития; - фонд социального страхования			В соответст-вии с Поло-жением об ОСП, как правило: - фонд развития; - страховой фонд	В соответствии с Положением. В зависимости от формы хозяйственного расчета и формы взаиморасчетов

П родолжение табл. 3.1

1	2	3	4	5	6	7
14. Планирование деятельности	Самостоятельно планируют свою деятельность, исходя из спроса на оказываемые услуги, производимую продукцию и работу и необходимости развития предприятия			Самостоятельно планируют свою деятельность, исходя из обязательств перед предприятием, а также договоров, заключенных самостоятельно		Планирование деятельности осуществляется предприятием
15. Контроль деятельности	В соответствии с законодательством ревизионной комиссии			В соответствии с внутренним регламентом, в рамках административного подчинения
	По инициативе собственника по мере необходимости		По инициативе предприятия по мере необходимости
16. Право заключения договоров (сделок)	Заключает самостоятельно от своего имени			Заключает по доверенности от имени предприятия		Не имеет права
17. Учет и отчетность	Учитывает результаты своей деятельности, ведет бухгалтерскую и статическую отчетность в порядке, установленном законодательством				Ведет учет и отчитывается по формам, установленным предприятием
18.Материально-техническое обеспечение	Осуществляется самостоятельно			Определяется договором о создании и положением об ОСП	Осуществляется предприятием
19. Социально-бытовое обеспечение	Осуществляется самостоятельно			Определяется договором о создании и положением об ОСП	Осуществляется предприятием

Продолжение табл. 3.1

1	2	3	4	5	6	7
20. Кадровое обеспечение	Осуществляется самостоятельно			Определяется договором о создании и положением об ОСП	Осуществляется предприятием
21. Право осуществлять коммерческую деятельность	Имеет			Имеет	Не имеет
22. Право осуществлять внешнеэкономичес-кую деятельность	Имеет			Не имеет		Не имеет
23. Право выступать истцом	Имеет			Не имеет		Не имеет
24. Право брать кредиты	Имеет			Не имеет		Не имеет
25. Право выступать в ассоциации, объединения, союзы	Имеет			Не имеет		Не имеет
26. Право быть соучредителем совместных предприятий	Имеет			Не имеет		Не имеет
27. Право создавать филиалы, представительства	Имеет			Не имеет		Не имеет

П родолжение табл. 3.1

1	2	3	4	5	6	7
28. Порядок распределения прибыли	Прибыль распределяет-ся самостоя-тельно. Собственник имеет право на часть	Прибыль, полученная за счет собственной предпринимательской деятельности, распределяется самостоятельно	Прибыль распределяется самостоятельно. Материнское предприятие имеет право на часть прибыли	Прибыль распределяется самостоятельно. Предприятие-учредитель имеет право на часть прибыли	Прибыль отсутствует
29. Порядок покрытия убытков	За счет резервного фонда и других фондов предприятия	За счет имеющихся денежных ресурсов. В случае нехватки за счет собственника	За счет резервного фонда и других фондов. За убытки по вине материнского предприятия за счет материнского предприятия	За счет резервного фонда и других фондов. В случае нехватки за счет предприятия-учредителя	За счет предприятия-учредителя
30. Порядок реорганизации и ликвидации	Производится решением собственника (учредителя) и в соответствии с законодательством по решению суда		Производится по решению предприятия-учредителя и в соответствии с законодате-льством по решению суда	Производится по решению предприятия