77. Пробелы в праве и способы их восполнения

Пробел в праве — отсутствие конкретного нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования.

Пробелы в праве следует отличать от случаев полной неурегулированности социальной сферы, которая может быть ликвидирована лишь путем правотворческой деятельности.

Отличительная черта пробела в праве в том, что те фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписание, в общем и целом правом урегулированы, законодатель выразил в данном случае свою волю через урегулирование аналогичных обстоятельств, через общие нормы права, общие и отраслевые правовые принципы.

1. первоначальная пробельность (когда обстоятельства, требующие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упустил, не охватил формулировками НПА)

2. последующая пробельность (следствие появления новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы)

Пробелы в праве должны устраняться законодателем по мере их обнаружения. Однако в силу системности права пробел в праве возможно восполнить и в процессе правоприменения.

Восполнение пробелов в праве — это специфическая форма применения действующего права, при которой юридическое дело решается в соответствии с волей законодателя, не нашедшей, однако, выражения в конкретных юридических предписаниях.

1)Аналогия закона (аналогия правовой нормы)

• наличие общей правовой урегулированности данного случая

• отсутствие адекватной юридической нормы

• существование аналогичной нормы, в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правоприменитель (сходство юридических фактов)

2)Аналогия права (необходимо исходить из общих начал и смысла законодательства — использование общих, межотраслевых, отраслевых принципов и институтов)

• наличие общей правовой урегулированности данного случая

• отсутствие адекватной юридической нормы

• отсутствие аналогичной нормы

3)Субсидиарное применение права (применение аналогичной нормы, принадлежащей другой, родственной отрасли права: гражданское-семейное, административное-финансовое)

По нормам международного права недопустима аналогия в сфере уголовного права

78. Толкование права

Юридическое толкование — деятельность по исследованию текста НПА с целью установления истинного смысла содержащихся в нем предписаний и его доведению в необходимых случаях до сведения адресатов для практической реализации правовых норм.

Объект толкования: иногда говорят о толковании юридических норм, самого права, но правильнее полагать, что объектом толкования являются не сами нормы права, а НПА, содержащие эти нормы.

Формы толкования:

1)Толкование-уяснение (интеллектуально-мыслительная деятельность интерпретатора по исследованию текста НПА с целью установления точного смысла содержащихся в нем юридических предписаний)

Виду результатов:

1. буквальное толкование (смысл толкуемой нормы полностью совпадает с ее текстуально-словесным выражение)

2. расширительное толкование (смысл толкуемой нормы шире, чем ее текстуально-словесное выражение)

3. ограничительное толкование (смысл толкуемой нормы уже, чем ее текстуально-словесное выражение)

2)Толкование-разъяснение (деятельность по изложению результатов толкования-уяснения и их доведения до сведения адресатов)

Виды:

1. Официальное толкование — властно-обязательное разъяснение, которое дают в официальном порядке специально уполномоченные государственные органы и должностные лица в рамках своей компетенции и которое оформляется в специальных актах-документах (интерпретационные акты)

-нормативное (аутентическое и легальное)

-казуальное

2. Неофициальное токование — разъяснение, не имеющего официального, юридически обязательного значения, лишенное властной юридической силы

-доктринальное

-профессиональное

- обыденное

Факторы, обуславливающие необходимость толкования:

• словесно-документальное изложение предписаний в НПА

• особое (нормативное, специально-юридическое) изложение предписаний в НПА

• несовершенство документального выражения и юридического изложения воли законодателя

Способы толкования:

1. грамматический (языковой) — совокупность специальный приемов, направленный на уяснение смысла юридических предписаний на основе данных грамматики, лексики, правил языка, на котором изложен текст НПА

2. логический — совокупность специальный приемов, направленный на уяснение смысла юридических предписаний и основанных на непосредственном использовании законов и правил формальной логики (выводы по аналогии, аргументы от противного, логический анализ понятий)

3. специально-юридический - совокупность специальный приемов, направленный на уяснение смысла юридических предписаний на основе знаний юридических понятий, терминов, конструкций, закономерностей правового регулирования, правил юридической техники и других данных юридической науки

4. систематический (системный) - совокупность специальный приемов, обусловленных системностью права и законодательства и направленных на анализ связей толкуемого нормативного положения с другими элементами системы права и законодательства

5. социально-исторический - совокупность специальный приемов, направленный на уяснение смысла юридических предписаний на основе знаний об исторических условиях принятия НПА и о тех социальных целях, которые преследовал законодатель, издавая этот НПА

6. функциональный - совокупность специальный приемов, направленный на уяснение смысла юридических предписаний на основе знания среды функционирования нормы.