Конкуренция в торговом обороте

Сущность и роль

Способы создания конкурентной среды

Меры по защите конкуренции

Одной из основных предпосылок становления рыночных отношений является формирование конкурентных отношений. Конкуренция - состязательность, соперничество за более выгодные условия обращения товаров на рынке. В конечном счете - это борьба за достижение более высокой прибили.

В советский период конкуренции ассоциировалось исключительно как признак капитализма, чуждая социализм. Конкурент был нехорошим человеком. Конкуренция подавлялась. Свойственная социализму уравнительность и приказные метода принуждения людей к труду не срабатывали, не позволяли наращивать темпы производства. В искусственном обществе, основанном на утопических идеях, взамен конкуренции внедрялись методы псевдосоперничества за достижение лучших результатов. Один из таких методов - социалистическое соревнование. Его отличие от конкуренции в том, что состязательность организовывалась выше и подкреплялась внеэкономическими способами. Соревновались не только на предприятиях, но и в государственных учреждениях. Полная безжизненность соревнования была очевидна любому здравомыслящему человеку. Как только была ликвидирована власть партийного аппарата соревнование исчезло само собой.

Что касается борьбы за более высокую прибыль, то она возникает как естественное явление в рыночном обществе. По происхождению, конкуренция - инструмент торговли. Стремление продать товар на более высоких условиях уже в древность порождало войны за рынки сбыта. С развитием других видов хозяйственной деятельности, конкуренция становится присущей любому виду предпринимательства.

Надо проникнуться пониманием того, что свобода конкуренции - главная экономическая свобода. Все остальные свободы в конечном счете производны. Только победа в свободной конкуренции отделяет успехи от просчетов и неудач, деятельных людей о неумелых и ленивых. Равенство порождало бы полную остановку жизни. Жизнь строится на стремлении к успеху, а не равенству.

Против конкуренции всегда выступают группы людей, которые рассчитывают победить в свободной конкуренции. Любая диктатура неизбежно вырабатывает методы уничтожения конкуренции.

В целом идеи требования конкуренции не нарушают нравственных представлений о добре и зле, о человеке и его права, о правах человека. Конкуренция не колеблет религиозных мировоззрений. Конкуренция - необходимый элемент и условие предпринимательства.

При этом важно, чтобы стремление к более высокой прибыли осуществлялось через удовлетворение интересов людей, достижение лучших хозяйственных результатов. При такой направленности конкуренция превращается в движущий фактор непрерывного развития и совершенствования производства, внедрения достижения научно-технического производства. Создание нормальных конкурентных отношений непосредственно связано с обеспечением успешного развития российской экономики. Именно поэтому поддержка конкуренции закреплена в статье 8 Конституции в качестве одной из конституционных основ экономического строя.

Гражданский кодекс определяет конкуренцию как общий принцип осуществления имущественных отношений. Статья 10 устанавливает, что не подлежат защите права, когда они используются для ограничения конкуренции. Таким образом, соблюдение требований добросовестной конкуренции признается одним из пределов осуществления и защиты гражданских прав. Можно без преувеличения утверждать, что конкуренция правит рыночной экономикой.

Но конкуренция действует не автоматически, не сама по себе. Она должна постоянно поддерживаться и направляться государством. А в нашем государстве в качестве первейшей стоит задача ее формирования - задача формирования конкурентной среды. Из-за слабой научно разработанности проблем конкуренции, все осуществлявшиеся до сих пор меры оказались бестолковыми и нерезультативными. Важно выделять и понимать соотношение трех направлений работ.

Во-первых, собственно меры по созданию и развитию конкуренции; стимулирующие меры. Они имеют первоочередное значение. Меры по формированию конкурентной среды должны носить всесторонний, всеохватывающий характер.

Во-вторых, это меры по ограничению монополизма и использованию доминирующего положения на товарном рынке; ограничительные меры. У нас все конкурентное законодательство по недомыслию свели к антимонопольным мерам. Это серьезный просчет. Ограничительная практика, антимонопольное законодательство ошибочно рассматриваются как сущность конкурентного права. Вместе с тем, ограничительные меры носят придаточный характер к задаче развития конкуренции. Сама по себе ограничительная практика не дает эффекта.

В-третьих, надо выделять меры по защите конкуренции, пресечению действий, нарушающих нормальную конкуренцию. Развитие конкуренции предполагает создание в обществе стремления к лидированию, созданию соревновательного тона. Стремление к лучшим результатам, к первенству поддерживается на Западе государственными и общественными институтами и СМИ. Достижение лучших результатов стимулируется поощрительными мерами, селекцией, продвижением. Причем это общие функции государства и общественных институтов. В результате это входит в повседневную практику, в общественную психологию.

В условиях неразвитости конкуренции необходимы организационные и правовые меры по ее созданию. Следующие пути:

1. Увеличение числа организаций, осуществляющих одновидовую деятельность, производящих сходную продукцию. Чем больше предприятий предлагают однородные товары, тем больше они стремятся привлечь покупателей. Достигается это за счет модернизации производства, его технического развития.

2. Необходима поддержка малого и среднего предпринимательства. Оно отличается высокой степенью гибкости и оперативностью реагирования на изменение спроса. Мелкий бизнес за счет своего прямого контакта с потребителями, оказывает влияние на крупного производителя.

3. Нужно систематическое сопоставление, сравнение качественных и ценовых показателей качества товара и услуг, оказываемых различными предпринимателями. Государство обязано содействовать проведению смотров, конкурсов, выставок товаров, объективно сопоставлять характеристики, публиковать сравнительную информацию. подобную работу, помимо государства, призваны проводить торгово-промышленные палата, ассоциации предпринимателей, иные общественные организации.

4. Нужны постоянно действующие системы пропаганды и продвижения лучших достижений в предпринимательстве, лучшее поддержание СМИ высоких результатов наших фирм. Из-за непонимания способов формирования конкуренции, результаты проводимых конкурсов не доводятся до общественного мнения.

Государство делает крайне мало. Первое распоряжение правительства от 19 мая 2009 года утвердило программу развития конкуренции. Конкуренция названа ключевым фактором успешной деятельности предприятий и жизни граждан, а также основным инструментом достижения целей социально-экономического развития страны. В программу развития включено развития малого и среднего предпринимательства, доступа к финансовым ресурсам, снижение административного давления, повышение рынка сбыта. Предусматривается расширение рынка государственных закупок. Распоряжением утвержден план мероприятий по развитию конкуренции. План носил в основном правовой характер. Ежемесячный доклад Минэкономразвития, ФАС - ежегодный доклад. Пока приходится отмечать, что российская экономика до сих пор лишена серьезного конкурентного начала. В результате, вместо конкуренции между производителями продолжается гонка производителей. Ежегодная инфляция составляет 6-8%.

Помимо законодательных решений работу по развитию конкуренции должна постоянно вести каждая фирма, если она думает о перспективе и хочет выжить. Каждая фирма должна разрабатывать и реализовывать свою конкурентную стратегию, как часть общей стратегии развитии. Конкретные стратегии устанавливаются бизнес-планом и локальными нормативными актами фирмы.

Сформировалось несколько видов конкурентной стратегии (найти книгу Варламовой "Конкурентное право России 2008 года" - посмотреть виды и выбор). Здесь наглядно проявляется второй принцип коммерческой деятельности: обязательным условием работы каждой организации должно быть осуществление конкурентной стратегии и создание конкурентной среды в сфере своей деятельности. На Западе, если кому-то нужна партия товаров, то он обычно дробит ее и покупает у различных продавцов. Этим достигается снижение цен, сравниваются качественные характеристики товаров, повышается надежность поставок. Подобная практика у нас совершенно непривычна, а там она рассматривается как разумная. Руководство и персонал постоянно рассматривают такого рода решения. Меры по развитию конкуренции должны находится в поле внимания.

Вместе выдвижения решений существующих проблем, наука оказывается позади законодательства. Российское законодательство из-за теоретического отставания идет по ошибочному пути. Закон 2006 года написан в угоду интересам ФАС. Ранее действовавший закон хотя бы упоминал о необходимости поддержки конкуренции, то нынешний ограничился защитой, не указав необходимые для этого меры. Самыми достоверными показателями наличия конкуренции служат: нет процесса оттока капиталов из неприбыльных предприятий, слабая развитость малого бизнеса.

Наряду с развитием конкуренции необходима ее правовая защита. Рыночная самоорганизация должно разумно сочетаться с административным и силовым воздействием государственных структур. Виды мер по защите конкуренции:

1. Запрет на соглашения или согласованные действия лиц, ограничивающих конкуренцию. Статья 11 запрещает соглашения субъектов по установлению или поддержанию цен. Выявить сами акты соглашений практически невозможно. Арбитражный суд пошел по пути объективного вменения: если наблюдается одновременное повышение цен на определенные товары, то такие действия должны квалифицироваться как ценовой сговор.

-Запрет на соглашения о разделе рынка.

-Запрет на ограничение доступа или выхода с рынка других субъектов. Сокращение или прекращение производства товаров, на которые имеется спрос, при наличии возможности их рентабельного производства.

-Запрещаются и иные соглашения или действия, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции

2. Запрет на совершение действий, связанных со злоупотреблением доминирующим положением. Статья 10 закона. Такими действиями могут считаться:

- Установление монопольно низкой или монопольно высокой цены; изъятие товара из обращения;

- Навязывание контрагенту невыгодных для него условий;

- Отказ от заключения договора с отдельными покупателями при наличии возможности поставок соответствующего товара.

3. Запрет на действия органов власти и иных организаций, которые приводят к ограничению конкуренции. В частности, правовмочным органам запрещено:

- Введение ограничение субъектам деятельности по конкретным направлениям;

- Дача указаний о приоритетных поставках или приоритетных заключениях договора;

- Ограничения по выбору поставщиков.

Устранение таких нарушений может проводиться по постановлению антимонопольных органов или по решению суда.

Сейчас необходимо "силовое" подавление действий, нарушающих конкуренцию. Общество само пока не понимает, что ограничение конкуренции для него опасно. У нас была статья в советские годы, предусматривающая уголовную ответственность за действия по повышению цен, но никого так по ней и не привлекли никогда.

Наряду с защитой от ограничений необходима иная группа мер по борьбе с иной группой.

4. Запрет на недобросовестную конкуренцию

- Распространение ложных сведений, которые могут причинить убытки субъектам

- Введение в заблуждение относительно качества и иных характеристик товара

- Некорректное сравнение товаров с товарами других лиц

- Незаконное использование чужих средств индивидуализации

- Нарушение коммерческой тайны

Значимым аспектом помощи конкуренции служит демонополизация экономики, но это только предпосылка, она сама не порождает ее. Главное внимание в новом законе уделяется защитным мерам, а не о создании условий для конкуренции. В РФ первоочередной задаче было и остается создание и задействование конкуренции.

Контроль за соблюдение законодательства возложен на ФАС и ее территориальные органы. Их деятельность характеризуется крайне низкой эффективностью. Закон о защите конкуренции предоставил службе широкие полномочия: право на изменение условий заключенного договора, его расторжение (статья 23); право на даче предписаний о свершении действий, направленных на защиту прав; при его неисполнении, орган может подать заявление в суд о признании договора недействительным, о принудительном заключении, об изменении договора, о признание торгов недействительными. Пленум ВАС дал строгую установку на соблюдение защитных мир. На виновных могут налагать административным штрафы и дисквалификация должностных лиц.

Серьезным просчетом закона о защите служит отсутствие прямой возможность для потерпевшего самостоятельно добиться заключения или изменения договора - надо идти в ФАС.

Торговые договоры

В западной литературе договор рассматривается как инструмент создания богатство. Осакуе называет в качестве основного предназначения договора создание и распределение богатства, применительно к каждой отдельной фирме. Такой подход к договору пока не развит в нашей стране (отсталость общей теории права, цивилистики). Отсутствует здравое понимание сущности договора, его реальная роль и возможности в регулировании экономики. В результате приниженной оказывается его роль. Примитивная, убогая теория договора порождает примитивную договорную практику. Брагинский назвал договор, с одной стороны, сделкой, а с другой - правоотношением. Совершенно не раскрыты регулятивные возможности, потенциал договора в решении хозяйственных задач, не показан механизм технико-договорного регулирования. Такая "теория" отбросила развитие лет на 20 назад.

Почему договор не может трактоваться как сделка? Сделка - действие, направленное на установление, изменение, прекращение прав и обязанностей. Сама направленность на правовой результат не означает, что результат все-таки возникнет. Договор непосредственно устанавливает права и обязанности сторон. Он создает права и обязанности. К договору применяются правила о сделках, предусмотренные главой 9 ГК. Этот юридико-технический прием обусловлен пандектым принципом построения ГК. Он предназначен для экономичности изложения законодательного материала. ОН, однако не создает тождества договора и сделки, не снимает принципиальных различий между ними. Это легко проследить на следующем: договор, помимо относящихся к нему норм о сделке, получил в ГК широкое самостоятельное урегулирование (общие положения о договоре, о его заключении, определение условий, изменений и расторжение и другие касаются лишь договора и не могут относится к сделкам). На договор распространяются положения о сделке, но на сделку не распространяются нормы о договоре. Это очевидный, бесспорный показатель самостоятельной сущности договора, несводимости его к сделке.

Логические правила, выработанные еще Аристотелем, требуют, чтобы при сопоставлении двух объектов обязательно выделялись как сходные их черты, так и отличия. Познание, говорится в логике Гегеля, представляет неразрывное единство сходств и различий сравниваемых объектов. Между тем, наша наука не изучает и не показывает отличительных черт договора и сделки. В результате происходит неосновательное отождествление этих качественно различных объектов. То же самое происходит и с сопоставлением договора и правоотношения. Такой подход безграмотен, ненаучен, не способе дать правильный теоретический вывод. Это все идет от общей теории права, от ее трактовки сравнительного правоведения. Этот методологический вздор дублируется цивилистикой.

Статья 420 ГК: договор - соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении, прекращении прав и обязанностей. Понимание договора как правопорождающего соглашения, была выработано выдающимися германскими юристами. При этом соглашение понимается как согласованное волеизъявление лиц, согласованная людьми их свободная воля создает права и обязанности. Она находится в основе договора. Для создания прав и обязанностей недостаточно одного лишь соглашения. Требуется еще один момент, придающий договору правовое значение - обеспечение исполнения соглашения силой государственного принуждения. Реальное принудительное воздействие используется далеко не всегда, однако его потенциальная возможность должна существовать обязательно. Лишь при наличии этих двух факторов создается договорное правовое регулирование.

Таким образом, договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц, устанавливающее их права и обязанности и защищаемое государством. Однако для понимания договора важен еще ряд моментов. Соглашение должно быть достигнуто по всем существенным условиям, в нем также должна быть определена его цель. Это следует из статей 431 и 432 ГК РФ.

Из названных положений проистекает ряд важных свойств договора:

- Договор образует системную целостность. Это весьма важное свойство. Категории целостности и нецелостности были выделены Аристотелем и разработаны последующими философами. Целостность порождается наличием в договоре согласованной сторонами цели, а также направленностью действий сторон на достижение этой цели. В любом договоре прослеживаются системные признаки. Есть предмет, связанный с целью договора. Все другие условия также должны быть ориентированы на цель, должны служить достижению цели. Эти системные, создающие целостный объект характеристики свойственный всякому договору, и в то же время отсутствуют у сделок. ё

- Договору как целостности присущи устойчивые функции, чего также нет у сделок. Функции выражают определенное воздействие объекта (договора) на другие объекты, на внешнюю среду. Познание и реализация функций крайне важны для повышения регулирующей роли договора. Можно назвать его следующие функции:

1. Договор устанавливает юридическую связь между его участниками. Такая юридически определяемая связь называется обязательством.

2. Договор определяет и юридически фиксирует цель взаимосвязанных действий лиц, что придает их действиям целенаправленный характер.

3. Договор определяет содержание действий, подлежащих выполнению сторонами для достижения цели. Эти действия выражают предметное содержание договорного обязательства.

4. Договор обеспечивает правовую регламентацию будущих действий сторон. Он устанавливает юридические требования к подлежащим к совершению действий. Для этого необходимые действия фурмулируются в виде взаимных прав и обязанностей сторон, а сам договор приобретает вид правового алгоритма (юридически обязательной программы действий сторон).

Помимо правовых, у договора имеется ряд экономических функций. Основной следует признать синнергетическую функцию. Состоит во внесении упорядоченности в хаотичные и разнонаправленные действия хозяйствующих субъектов. Такая организованность создается в результате согласования действий договорных контрагентов и подчинения их общей цели.Выстраивает субъектов по парам, определяет программу их деятельности. Договору в синнергетической функции принадлежит главная роль в закреплении мирового разделения труда, формирования мирового и национальных товарных рынков, развитии производственной кооперации и специализации. Договор служит правовой основой развития экономики, ее прогресса. Особо значимой является функция создания богатства и его распределения. Указанные функции выполняются договором в процессе регулирования хозяйственных связей. Сейчас всеми учеными признается (не оспаривается), что договор служит правовым регулятором жизни общества. Но для правоведения до сих пор загадка - за счет каких факторов достигается эта регулирующая роль, за счет каких факторов осуществляется. Наука гражданского права на способна дать ответ.

Для решения данной проблемы надо ответить на узловой вопрос теории договора: как соотносятся в содержании договора установления нормативных актов и условия, создаваемые волевым усмотрением сторон. Подсказка содержится в законе: пункт 4 статьи 421 ГК РФ, условия договора устанавливаются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано нормативным актом. Это означает, что общим порядком формирования содержания договора признается выработка договорных условий самими сторонами. Лишь в виде случая условия договора могут устанавливаться законом и иными нормативными актами.

В литературе в этой связи различают инициативные условия, вырабатываемые сторонами по их усмотрению, и предписываемые условия, включаемые в договор из закона и других правовых актов. Какого соотношение этих двух видов условий? Как пишут авторитеты Замольский и Сафиулин, в хозяйственных договорах предписываемые условия составляют 20%, остальные - по усмотрению сторон. Пугинский: инициативные условия составляют до 90% содержания договора. Томсинов образно называет предписываемые условия "нормативным скелетиком" договора, а основное содержание создается самими сторонами. Инициативные условия являются важнейшими в договоре, поскольку они выражают конкретные возможности и интересы контрагентов.

Между тем, цивилистика совершенно не занимается техникой, способами выработки условий договора. "Нормативное скелетоведение", "юридическая палеонтология", а не право. "Угадай норму и найди ошибку в ее применении".

Непонимание сущности договора, его условий обусловили недостатки отечественной договорной практики. редко можно встретить полноценный, качественно составленный договор.

Показательно, что общая теория права не включает договор в понятие права. Для них право - совокупность общеобязательных норм. Если договора не устанавливает, то то прокладка между правом и нормами. Между тем, договор, наряду с законом, важнейший правовой регулятор, служит источником права, но только это НЕНОРМАТИВНЫЙ ИСТОЧНИК ПРАВА, он создает права и обязанности для участников, все третьи лица не могут вмешиваться в договорные связи, государство обеспечивает исполнение договора. Объемы договорного регулирования ничуть не уступают объемам законодательного нормативного регулирования. Договоры должны рассматриваться по своей значимости в одном ряду с законом и другими элементами права, хотя с учетом его принципиальных отличий - НЕНОРМАТИВНГО характера.

Мухнин "Техника договорной работы"; Цветков "Договорная работа"; Чарльз Фокс "Составление договоров: чему не учат студентов"; книги Пугинского

Коммерческие договоры играют общую роль, являясь правовыми средствами доведения товаров от изготовителей до посреднических организаций и конечных покупателей. В данной деятельности широко участвуют профессиональные торговцы, обладающие необходимыми знаниями и навыками. Ряд сущностных признаков торгового договора вытекают из предмета договора, из статуса его участников. Так предметом торгового оборота служит в основном возмездная передача товара и оказание связанных с этим услуг. Совершение торговых действий носит систематический характер, осуществляется в виде промысла. Для заключения договора требуется принятие мер по организации торговли, изучению спроса, подготовки товара и других.

Договор - это не единственное основание возникновения обязательства. для нас актуальность представляют совершенно не затрагиваемые в науке обязательства, которые по основаниям их возникновения можно назвать составными обязательствами. Не путать со смешанными договорами в статье 421 ГК! Некоторые важные и весьма распространенные обязательства возникают одновременно из договоров и односторонних сделок (и есть составные обязательства). Таким образом одни возникают из юридических составов договора и совершаемых лицом односторонних сделок. Самым наглядным примером служит обязательство по перевозке груза. Предложено более 10 решений по его природе, но ни одно не подходит. Очевидно, что заключаемое отправителем и перевозчиком соглашение представляет собой договор перевозки грузов, однако это соглашение затрагивает еще и грузополучателя. Отсюда возникает бесконечный спор: является ли договор перевозки трехсторонним, либо он является договором в пользу третьего лица? Обе эти трактовки несостоятельны. Грузополучатель не участвует в заключении договора между отправителем и перевозчиком. Мнение грузоотправителя, что и как ему вести, никто и не спрашивает. Поэтому перевозка - это не трехсторонний договор, но это и не обычный договор в пользу получателя, поскольку у получателя возникают не только права на груз (польза), но также многочисленные обязанности и ответственности перед перевозчиком по поводу перевозки. Заключать договор, который бы предусматривал прав и обязанности третьего лица, по закону невозможно. Грузополучатель обладает абсолютным право отказаться от доставленного в его адрес груза, причем заставить его взять груз перевозчик не может. В этом случае договор перевозки считается неисполненным, не возникает трехстороннее обязательство перевозки. Получатель не становится участником обязательства по перевозки - он никто. Если грузополучатель принял груз, то после совершения такой сделки он становится участником обязательства по перевозке. У него возникает комплекс прав и обязанностей в отношении других участников: и перевозчика, и грузоотправителя. Получатель обязан вывести в установленный груз со станции, очистить вагон/контейнер, довнести провозные платежи. В случае несохранности груза, несвоевременной его доставки, получатель может взыскать штрафы с перевозчика. Единственным непротиворечивым решением было бы считать перевозку не договорным, а составным обязательство, возникающим из двух оснований: договор перевозки между отправителем и перевозчиком и сделки принятия груза между получателем и перевозчиком. Эта сделка порождает права и обязанности получателя в отношении перевозчика и отправителя.

Подобные признаки характерны для так называемых "секундарных"прав, содержанием которых является возможность установления обязательства посредством односторонней сделки. При этом секундарным права противостоит не обязанность, а связанность другого лица. Хотя категория секундарных прав является спорной, но некоторые объяснения дает. Составными являются обязательство по безналичным расчетам с участием банка. Основаниями для их возникновения служит:

1. Договор банковского счета между клиентом и банком, носящий в значительной мере организационный характер

2. Сделка принятия исполняющим банком от клиента или от банка-эмитента распоряжения о зачислении либо списании средств со счета лица, указанного в расчетном документе.

Из-за непонимания этой достаточной простой конструкции, у теориетиков и практиков возникает множетсов затруднений. Так аккредитивное обязательство (типичное составное обязательство) начинают рассматривать как договор комиссии, поручения и т.д. А суды не знаю толком, как применять ответственность по этим обязательствам.

До выделения коммерческого права в самостоятельную отрасль права возникает необходимость гражданских и торговых договоров, а также классификация торговых договор. Опыт классификации неоднократно применялся в юридической науки. Расцвет российского коммерческого права - 19-20 века. Современного уровня права, предлагавшиеся теми учеными рубрикации выглядят легко уязвимыми. Ранее разграничения проводились так: Шершеневич: торговые договоры только те, которые имели целью дальнейшую перепродажу товаров. Одной из сторон в таком договоре должен быть профессиональный торговец. Пугинский неприемлет. Сейчас не имеет значения цель приобретения товара: все одинаково торговый оборот.

Мы можем признавать договорами торговыми права такие, которые оформляют отношения возмездного оборота товара для хозяйственных и торговых нужд - ядро торгового оборота.

Основную группу договоров, опосредующих реализацию товаров можно условно назвать реализационными. К ним относятся договоры оптовой купли-продажи, контрактации, поставки сельхозпродукции, закупок для государственных нужд; мены товаров (связанные с предпринимательскими целями) и другие.

А. Договоры на реализацию товаров для предпринимательских и хозяйственных целей.

Могут быть лишь организации и ИП, но не граждане. Эти обстоятельства дают основания и возможность вывести реализационные договоры в специальный акт - торговый кодекс.

Б. Посреднические договоры в сфере торговли.

Содержанием таких договоров служит совершение лицом действий по поводу товаров в интересах какого-либо участника торгового оборота. К данной группе относятся, прежде всего, договор комиссии, в том числе внешнеторговой (консигнация), коммерческого поручения, дистрибуции, торгового агентирования и ряд других.

В. Договоры, содействующие торговли (Шершеневич).

В данную группу Пугинский включают другие договоры, нежели Шершеневич. Развитие торгового оборота привело к видоизменению прежних и появлению новых видов договоров, которых не существовало в прежнее время (на начало 20 века). Некоторые из них используются преимущественно в коммерции, другие имею торговое и общегражданское применение. Это договоры на проведение маркетинговых исследования, на создание рекламной продукции, на размещение и распространение рекламы, на предоставление коммерческой информации. К данной группе приходится присоединить составные обязательства по перевозке грузов, по расчетам в торговле.

Внутри названных видов важно различать договоры на оказание услуг и на выполнение работ. Основной их отличительный признак: договоры на выполнение работ всегда имеют результатом создание материального или интеллектуального продукта. Созданный продукт всегда носит материальный характер и сам может являться предметом дальнейших продаж.

Договоры на услуги предусматривают совершение должником определенных действий в пользу кредитора. Само совершение действий (хранение, агентирование, показ рекламы) является желаемым благом и образует исполнение договора. Время оказания услуги обычно совпадает со временем пользования ею. Требования к договорам на работы и услуги весьма различны. Не надо допускать их смешения. Например, пишут о маркетинговых услугах, хотя надо говорить о работах. Информационные услуги на самом деле продажа информации.

Г. Организационные договоры.

Малоразработанная группа. В данную группу относят фрачайзинговые договоры, договоры о совместной деятельности по снабжению или сбыту, договоры о межрегиональных поставках товаров (не реализационные, имеют организационное содержание), договора органов власти с производственными и торговыми фирмами по вопросам изготовления и продажи товаров.

Итак, при классификации договоров, мы можем выделить те, которые образуют собственное содержание коммерческой деятельности. Они целиком относятся к сфере коммерческого права. В то же время другие из перечисленных договорах используются и в иных видах предпринимательства, даже в отношениях с участием граждан. Торговое право регулирует лишь особенности применения таких договоров в области товарообращения.

Приведенная классификация договоров по отношению к торговому обороту неполна и недостаточна. Кроме названных необходимо отметить существование торговых договоров, применяемых отдельными группами лиц на специальных рынках. Так самостоятельная группа договоров заключается при осуществлении торговли с использованием сети "Интернет" - электронной торговли. В мире объем электронных продаж ежегодно возрастает на 30-35%, каждые три года они увеличиваются вдвое. В России эти темпы неизмеримо ниже. Причина та, что для ведения электронной торговли требуется заключение более 10 видов договоров, не упоминаемых в ГК. В ряде стран сейчас начали составление законов об электронной коммерции. Это договоры:

1. на интернет обслуживание

2. договор с провайдером о специальных услугах

3. договор с рекламной фирмой на "креативные" услуги по разработке и поддержанию веб-страницы торговца

4. 3-5 специализированных договоров купли-продажи

5. договор с банком об электронных платежах

6. договор страхования счета от взлома

7. другие

Без регламентации этих отношений электронная торговля не может развиваться. Коммерциалисты сейчас занимаются этой проблематикой.

На товарных биржах, для нормально работы, необходимо заключать, как минимум 12-15 специальных договоров, также неизвестных гражданскому праву и требующих разработки. Это стандартный договор купли продажи с оплатой в день совершения; срочные договоры с оплатой в установленный срок в пределах месяца; твердые сделки о поставке и оплате в определенный срок на неизменных условиях; условные сделки с правом покупателя отказаться от договора при уплате продавцу соответствующей премии; с предварительной премией, уплачиваемой за право в дальнейшем отказать от договора; форвардные сделки со сроком исполнения в любой день после заключения договора за немедленный расчет; фьютчерсные при уплате денег за товар через определенный срок по цене, установленной в договоре; опционные, состоящие в приобретении за плату права покупать или продавать товары в течение опредленного промежутка времени; хеджевые (страховые); стеллажные; пролонгационные; репортные (репо) на продажу по цене или курсу дня с условием выкупа через определенный срок по будущему курсу. В России бирж реально нет, но потребности экономики требуют создания бирж и регламентацию биржевых торгов. Незнание их приводит к таким несуразностям в виде трактовки сделок репо в качестве пари.

Изучения показывают, что ГК регламентирует 25 видов предпринимательских договоров, тогда как для предпринимательского оборота требуется около 30 видов договоров, в основном с новыми моделями. Все они достаточно сложны, слабо исследованы , но чрезвычайно значимы.