Посреднические договоры в торговле

Виды посреднических договоров

Особенности применения отдельных договоров

В ходе развития торговой деятельности происходит ее усложнение, в том числе расщепление функций,выполняемых различными субъектами. Такие функции закрепляются самостоятельными договорами. На разборе видов посреднических договоров, можно проследить изменения в содержании таких договоров.

Посреднические договоры образуют довольно развитую группу: договоры комиссии, коммерческого поручения и агентирования, дистрибьюторские контракты, договоры об исключительной продаже и другие. Специфика таких договоров состоит в том, что они регулируют действия посреднических организаций по купле-продаже товаров и оказанию связанных в с этим услуг в пользу других участников коммерческой деятельности. В целом они наглядно выражают специфику торгового права.

Торговое посредничество - деятельность, служащая более эффективному, экономичному, ускоренному доведению товаров до пользователей. В качестве предмета посредничества наряду с собственно товаром выступают также услуги, оказываемые в процессе товарного обращения.

С развитием товарного оборота повышается необходимость в использовании услуг торговых посредников, значительно увеличиваются объемы этих услуг.

Договор комиссии. В странах с торговыми кодексами он регулируется как один из коммерческих договоров (глава 3 ТК Германии, 7 раздел ТК Франции, также и Российской империи он была в торговом уставе, будучи перенесенным из закона торговой комиссии).

В торговле предпринимателей осуществляется большая часть объемов торговых продаж. Наблюдается все более глубокое разделение коммерческой комиссии и комиссии потребительской (бытовой - для граждан). Подобно разделению купли-продажи (розничная и оптовая), есть и здесь основания для законодательного разграничения.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны, называемой комитентом, за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В договоре внешнеторговой комиссии, называемом консингнацией, комиссионер именуется консигнатором, а комитент - консигнатом.

Согласно, статья 990 ГК РФ, договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с предоставлением комиссионеру исключительных прав. Договор может быть заключен с условием относительно ассортимента товара. Подобные положения касаются лишь положений коммерческой комиссии и не имеют отношения к потребительской комиссии. В наш ГК они перенесены из зарубежного законодательства.

Все права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок, возникают для самого комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке и даже принимал участие в ее исполнении. Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в договорные отношения с другими лицами от своего имени.

Вместе с тем, хотя права и обязанности по сделкам возникают для комиссионера, предпринимательский риск (вероятность получения прибыли или понесения убытков), ложиться на комитента, ибо сделки совершаются за его счет. Отсюда необходимость особого построения отношений комиссионера с комитентом. Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнять:

1. в соответствии с указаниями комитента

2. на наиболее выгодных для комитента условиях

Итак, комиссионер, при совершении сделок, обязан руководствоваться указаниями и интересами комитента.

Комиссионер вправе отступать от указаний, в случаях:

а) если он не мог предварительно запросить комитентов

б) направил запрос, но не получил своевременно ответа

При несоблюдении таких требований, отрицательные последствия отступления от условий поручений возлагаются на комиссионера.

ГК воспринял из зарубежного законодательства новое положения, что комиссионер, действующий в качестве предпринимателя, может быть наделен по договору правом отступать от указаний комитента без предварительного запроса (третий случай возможного отступления). В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента, если иное не предусмотрено договором. Это еще один из моментов последовательного отделения коммерческой комиссии от потребительской.

Особый случай отступления от указаний представляет реализация товара на условиях, более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому закону, дополнительно полученная выгодна делится сторона поровну, если иное не определено договором. По законодательству западных стран, вся выгода получает комитенту, как собственнику товара, передававшемуся по комиссии.

Комиссионеру может поручаться не только продажа, но и покупка товара. Закон предусматривает случаи, когда комиссионер купил предметы выше согласованной. Комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок. В противном случае, покупка признает принятой комитентом. Бывает редкий случай, когда комиссионер заявляет на себя разницу покупки - тогда комитент обязан принять вещь.

В юридической литературе в основном отмечаются отличительные черты договором комиссии от смежных договоров. Для коммерческого права главное значение имеют особенности, связанные с применением договора в торговом обороте. Договор комиссии может предусматриваться высылку комиссионером комитентом экземпляра договора, заключенным с третьим лицом, может предусматриваться право комитента участвовать в заключении договора с третьим лицом и заявлять возражения по условиям этого договора, с обязанностью комиссионера внести изменения в условия договора.

Крайне важно правильное определение так называемых торговых условий, касающихся порученной покупки или продажи товаров (количество, ассортимент, сроки и т.д.). Наряду с точным определением каждого условия, в поручении комиссионеру могут устанавливаться границы возможных отступлений при совершении сделок. Требует учета самим комиссионером специальные свойства товара.

Значительно отличаются по содержанию договоры в зависимости от того, передается ли товар непосредственно комиссионеру или с товаром работает сам комитент. Здесь приходится по-разному определять пункты отгрузки, доставки, содержание транспортных реквизитов, места совершении таможенных процедур.

При передаче товара комиссионеру, он одновременно становится хранителем товара и отвечает за его целостность. Высокой сложностью и неудовлетворительной урегулированностью характеризуется в законе проблематика ответственности комиссионеров. Здесь следует выделить тру группы основания ответственности:

1. ответственность за собственные нарушения договора комиссии. Здесь комиссионер отвечает по общим правил ответственности для предпринимательских организаций

2. за неисполнение сделки третьим лицом

3. за такие действия комиссионера, которые повлекли для комитента невозможность возложения ответственности на третье лицо по неисполненной им сделке

Важным моментом является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом. Такое может иметь место, когда товар продан покупателю на условии последующий оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобное актуально для коммерческой комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск убытков ложиться на комитента.

Поскольку договоры с покупателем заключаются комиссионером от своего имени, а риск несет комитент, то для заявления комитентом требования третьим лицам, комиссионер обязан передать комитенту права требования третьим лицам. поэтому в комиссионных договора нужно заранее устанавливать сроки для передачи комиссионером необходимых документов для уступки прав требования. Если уступка права не произведена, то иски к своим контрагентам заявляет сам комиссионер, как кредитор по сделкам. Закон делает изъятия из общего правила о риске: несполнение сделок третьими лицами.

ГК предусматривает понятие, существующее уже давно - комиссия на условии де кредере (del credere) - "на веру". Когда комиссионер принимает на себя риск неполучения денежных средств или по имуществу продавца по сделкам. Согласие об условии дел кредера должно быть специального оговорено в договоре комиссии. При работе в таком режиме комиссионер несет определенный риск, поэтому размер получаемого им вознаграждения выше, чем при обычной комиссии. В внешнеторгового комиссии размер будет в среднем вдвое выше, чем при обычной комиссии.

В ГК появилось еще одно правило, воспринятое из торговых обычаев. Ответственность за третьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительность при выборе контрагента. Осмотрительность предполагает проверку законность создания, наличия регистрации лица, выяснения полномочий лица, проверку платежеспособности, деловой репутации. В случае возникновения спора, факт проявления осмотрительности комиссионеру придется доказывать в суде.

Следует учитывать, что определение оснований ответственности комиссионера за третьих лиц в ГК не соответствует задаче обеспечения интересов комитента и не соответствует современной зарубежной практике. Более четка эти вопросы были решены в п.10 регулирования экспортно-импортных операций, утв. Пост. Совмина СССР от 28 август 1988 года №888. Согласно этой норме, комиссионер несет ответственность, если нарушения со стороны иной фирмы имели место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от иной фирмы. По п.10 комиссионер отвечает за неисполнение обязательства третьими лицами, если неисполнение стоит в связи с действиями комиссионера, либо когда комиссионер не принял всех необходимых мер к получению возмещения от третьего лица.

Такие дополнительные основания ответственности следует предусматривать в договоре комиссии хотя бы путем отсылки к упомянутому пункту как факультативно применяемому акту.

Товар, поступивший комиссионеру для продажи, остается собственность комитента. Учет такого товара и вырученных для его продажи сумм ведется на специальных счетах бюджета, на этот товар и средства не может быть обращено взыскание по собственным долгам комиссионера.

Комиссионер обязан обеспечить сохранность находящегося у него товара. Он не отвечает за случайно происшедшую гибель или порчу товара (риск случайной гибели на собственнике). Но за ущерб, причиненный ненадлежащими действиями комиссионера или третьих лиц, ответственность возлагается уже на комиссионера.

Договор предпринимательской комиссии находит в России широкое применение, особенно в связи с недостатком оборотных средств и высокой ставкой за кредиты. Нередко договор комисси используется для определения перспектив сбыта новых, нетрадиционных товаров. Это интересное направление.

Договор консигнации был закреплен еще в Русской правде. Отпуск товара по договору консигнации чаще осуществляется с консигнационных складов посреднической организации. Для работы консигнатором, комиссионеру необходимо наличие складских помещений. Контрактом на консигнатора возлагается более широкий круг обязанностей, чем по договору комиссии (принять товар, оформить таможенные процедуры, уплатить пошлину, перевезти на свой склад,организовать его рекламу и сбыт покупателю). В договоре устанавливается, может ли консигнатор продать весь товар сразу или должен реализовать его сразу (или осуществить консервацию непроданных товаров).

Контрактом определяются минимальные цены продажи товара, возможность продажи в кредит, порядок перечисления выручки консигнату. Предусматривается периодический отчет консигнатора перед консигнатом. Непроданный в согласованный срок товар, подлежит возврату. Иногда в договоре предусматривается условие об обязанности консигнатора, в случае необеспечение продажи, самому оплатить полную или частичную стоимость товара, то есть выкупить его. Это один из приемов внешнеторговой комиссии, обусловленный трудностями возврата товара. Фактически здесь происходит новация консигнационного обязательства в куплю-продажу.

Помимо обязанности возврата товара возможны и другие решения. Выкуп товара. Передача товара для реализации другому комиссионеру, продажа всей партии с торгов в аукционном порядке. Возможна договоренность о распродаже по ценам, устанавливаемым для уцененным товарам.

Расчеты по договору. Совершение сделок за счет комитента влечет обязанность комиссионера передать комитенту имущество и деньги, полученные от третьих лиц. Вместе с тем, комиссионер может оставлять в своей собственности средства, передача которых не вытекает из договора комиссии. Таковы суммы неустоек и процентов, взыскиваемых комиссионеров с третьих лиц за неисполнение обязательства по сделке.

Выгода комиссионера состоит в получении комиссионного вознаграждения. Его размер традиционно устанавливается в виде процентов от назначенной в договоре комиссии продажной цены и составляется в среднем 10%. При продаже на более выгодных условиях, дополнительно полученная прибыль распределяется на равных условиях.

Более высокий экономический эффект дает установление вознаграждение между ценой, назначенной комитентом и ценой фактической продажи товара. Иногда с учетом обстоятельств размер вознаграждения может быть установлен в твердой денежной сумме, независимо от того, на каких условиях будет реализован товар.

Когда договор выполнен частично, комиссионер может требовать уплаты вознаграждения лишь пропорционально вознаграждения. Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходимых расходов, которые он понес. Такие расходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, хранением. По принятой практике, в возмещаемые расходы не включается зарплата персоналу. Она должна выплачиваться из получаемого вознаграждения для стимулирования комиссионера. Также и по договорам доверительного управления: управляющий может получить вознаграждение лишь в случае увеличения дохода на имущество.

Следует предусматривать представление комиссионером письменного отчета в установленный срок. С представлением отчета может увязываться выплата вознаграждения и возмещения затрат. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в тридцать дней или в иной согласованный срок. В противном случае отчет считается принятым и возвращения по нему не допускаются. Для обеспечения выплаты комиссионеру вознаграждения и затрат ГК предусмотрел право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Это интересная конструкция, которую надо отличать от удержания. Удерживаемое имущество подлежит реализации в порядке, предусмотренном для залогов. Вычет своей доли неизмеримо более действенный способ обеспечения комиссионеров. Витрянский называет этот прием "распоряжением имеющимся у кредитора имущества должника при неисполнении должником обязательства" и рассматривает в качестве меры оперативного воздействия. Последнее едва ли точно, ибо меры оперативного воздействия всегда носят организационный, а не имущественный характер, да и по содержанию вычет - скорее использование права на зачет встречных требований; это вариант зачета.

Комитент вправе в любое время отменить данное комиссионеру поручение. Это означает предусмотренную законом возможность односторонненго отказа от договора. В случае отказа от договора комитент обязан возместить комиссиоенру лишь соответствующую долю вознаграждения и фактически понесенные им затраты. В отношении комиссионера действует иное правило. Комиссионер вправе отказать от исполнения обязательства при наличии такого условия в договоре, либо если договора заключен без указания срок его действия. При досрочном расторжении комиссионер должен уведомить об этом комитента за тридцать дней, если иной срок не установлен договором.

Договоры поручения

Поручения - comissio (лат.). В торговой практике договор поручения сформировался в самостоятельный вид, отличный от комиссионного договора. По принятой классификации он относится к числу договоров на оказание услуг. Большинство договоров услуг состоит в осуществлении фактических действий, не носящих правового характера. В отличие от этого, по договору поручения, на одно лицо возлагается совершение именно юридических действий в пользу другого лица. Итак, поручение - это договор, в силу которого одна сторона - поверенный - обязуется совершить от имени и за счет другого лица - доверителя - определенные юридические действия, права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

В дореволюционный и советский периоды договоры поручения заключались в основном на совершение адвокатами и юридическими фирмами юридических действий. Сейчас адвокатские палаты отказываются от применения договора поручения, так как он ограничивает размеры гонорара и используют договоры на оказание юридических услуг, хотя он имеет элементы поручения.

Широчайшее распространение договора поручения получили в торговом обороте, где на их основе совершаются разнообразные операции, здесь поручение характеризуется рядом широких черт и является более широким, чем гражданское поручение. Оно образовало самостоятельный подвид.

В отличие от гражданского поручения, в коммерческом обычно применяются не разовые, а долгосрочные и даже бессрочные договоры. Предметом поручения в основном служит совершение сделок по продаже или приобретению товара. В качестве поверенных выступают не юридические, а коммерческие представители. Подобную работу ведут разные посреднические фирмы, заключающие договоры от имени и за счет доверителя. На этом специализируются торговые и финансовые брокеры, торговые агентства и агенты и другие субъекты.

В договоре поручения соединяются элементы договора на оказание юридических услуг и отношений по представительству. Связь поручения с представительством носит однонаправленный характер. Это означает, что поручение предполагает отношения представительства, а вот представительство зачастую не связано с поручением. Представительство нередко возникает из закона (например, родители и дети), из трудового договора, из судебного решения.

Немного о представительстве. Если лицо выполняет функции представителя от имени предпринимателя и в виде промысла, то такое представительство является коммерческим. На него распространяются специальные правила статьи 184 ГК РФ (ВЫУЧИТЬ). Коммерческое представительство имеет существенную специфику, делающую его особой юридической конструкцией. Так, коммерческое представительство, в отличие от гражданского:

- профессиональная деятельность

- носит долговременный характер и состоит в совершении множества действий, а не единичного действия

- может предусматривать совершение не только юридических, но и фактических действий (например, проведение переговоров)

- носит возмездный характер (гражданское представительство предполагается безвозмездным)

- представляемыми при коммерческом представительстве могут быть только предприниматели (таким образом, коммерческими представителями выступают лица, постоянно и самостоятельно представляющие предпринимателей в торговой и иных хозяйственных сферах)

Особенности статуса коммерческих представителей состоят также в следующем: коммерческий представитель всегда действует от имени представляемого (общегражданский может действовать от своего имени, но в интересах представляемого). Если предприниматель действует от своего имени, но в чужих интересах, он является посредником, а не представителем. Коммерческий представитель вправе совершать такие действия, которые не может совершать представитель гражданский. Статья 184 ГК: представитель вправе действовать одновременно в интересах обеих сторон в одном договоре. Гражданскому представителю такое запрещено.

Закон разрешает заключать коммерческим представителям договор о полной материальной ответственности (хотя и нет трудовых отношений). Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности лишь при наличии обстоятельств непреодолимой силы. Он не вправе разглашать сведение, составляющие коммерческую тайну доверителя.

Имеет значении вопрос о содержании прав и обязанностей представителя - определяется рядом документов. Прежде всего, это договор поручения. В нем указывается содержание подлежащих выполнению действий, сроки выполнения, результат и размеры вознаграждения. В договоре указываются также полномочия представителя.

Поскольку коммерческий представитель вступает в отношения с третьим лицами, он обязан подтвердить наличие полномочий от имени доверителя. Таки подтверждением может служить, прежде всего, договор. Если сведений договора недостаточно, то выдается доверенность. Необходимость доверенности может предусматриваться нормативными актами и требованиями третьих лиц. Доверенность может выдаваться одной организацией работнику другой. Закон допускает выдачу доверенности одни юридическим лицом другому юридическому лицу. Доверенность, выдаваемая юридическим лицом, должна быть удостоверена печатью. Выдача доверенности имеет то удобство, что в силу закрепленного законом права, она может быть в любое время отменена выдавшим ее лицом. Соглашение об ограничении этого права ничтожно.

Имеется еще один регулятор, который помимо договора и доверенности определяет полномочия поверенного. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. В соответствии с торговыми обычаями, указания должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Они могут быть устными и письменными. В договоре, во избежание недоразумений, важно определять порядок фиксирования даваемых указаний, особенно подтверждение устных указаний. Указания позволяют с учетом обстоятельств оперативно корректировать первоначальные условия договора. По этим причинам, закон устанавливает приоритет указаний доверителя над другими документами. В силу 973 статьи, поверенный считается надлежаще выполнившим свою обязанность, если он совершил порученные действия в полном соответствии с указаниями доверителя.

Здесь имеют проблемы одновременного письменного и устного оформления договора, а также оперативного регулирования договора через указания. В науке эти вопросы не разработаны.

Для коммерческих отношений 973 статья ГК предусматривает, что коммерческому представителю доверителем может быть предоставлено право отступать от его указаний без предварительного запроса об этом. Коммерческий представитель обязан лишь в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, да и то, если он не освобожден договором от обязанности уведомления.

У предпринимателя, действующего в качестве коммерческого представителя в другом регионе, отсутствует необходимость вставать на налоговый учет. Все имущество, которое необходимо представителю, может быть передано ему фирмой-доверителем в аренду. Причем договор аренды и найма персонала заключаются доверителем самим от своего имени.

Закон обвязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию о ходе исполнения поручения. Поверенный должен без промедления передать доверителю всю полученное в связи с исполнением поручение. Это могут быть товары, денежные суммы, ценные бумаги, а также документы, удостоверяющие возникновение обязательства.

Договор поручения исполняется не только в интересах, но и за счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит возмещение поверенному всех расходов в связи с исполнением поручения. Это могут быть прямые расходы (по оплате приобретаемого имущества) и иные необходимые затраты (оплата проезда, телефонных переговоров, печатания и удостоверения документов).

Общепринятая практика исходит из того, что поверенный не должен вкладывать в чужое дело собственные деньги (обратить внимание). Поэтому доверитель обязан заранее обеспечить его средствами, выдав необходимый аванс. Это касается и общегражданского поручения, даваемого адвокату или юридической фирме. Окончательные расчеты производятся при сдаче исполнения. Размеры и порядок уплаты вознаграждения должны быть предусмотрены в договоре. Для договоров коммерческого поручения выплата вознаграждения является обязательной. Если его размер не предусмотрен, то вознаграждение выплачивается из обычая, принятого в практике.

Договор поручения носит доверительный характер. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказать от договора. Об одностороннем отказе стороны обязаны заявить за 30 дней или в иной, определенный договором срок. В любом случае, поверенный должен заблаговременно известить заявителя об отказе вести его дело, чтобы не создать затруднений. Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки и выплатить часть вознаграждения, соразмерно выполненной работе. Обычно в зачет этих затрат идет уплаченная сумма аванса (для этого он и нужен).

Агентский договор и договор коммерческого агентирования.

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется по поручению другой стороны (принципала) совершить юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала, либо от имени и за счет принципала.

Первые упоминания об агентировании относятся к 14 веку. В России этот договор встречается под названием "агентуры". Развитие агентирования вызвано потребностями торгового оборота. Участники рынка поручают выполнение различных операций агентам, которые в силу специализации способны совершать их экономично и качественно. Привлечение агентов, находящихся в других регионах, освобождает от необходимости создавать там свои филиалы и представительства.

В мировой и зарубежной практике агентирование - одно из самых распространенных средств установления торговых связей. Это основной инструмент посредничества.

В юридической литературе встречается суждение об агентировании как о комбинации договоров поручения и комиссии. Такие взгляды ошибочны. Агентский договор не просто объединяет, он расширяет возможности комиссии и поручения, образуя самостоятельный договорны вид.

Агентские договоры очень богаты по своему содержанию. В зарубежной практике используется более 100 подвидов агентских договоров, но и наиболее важным был и остается договор коммерческого агентирования. Он закреплен принципами Европейского права (журнал КП №1, 2011). Этот институт продолжает развиваться.

В РФ возможности этого договора используются пока слабее, хотя некоторые подвиды уже сложились: страховое, финансовое, судовое, риелторское агентирование, Транспортная экспедиция - чисто агентский договор.

К агентским отношениям, в зависимости от того, от чьего имени совершаются сделки, помимо норм 52 главы, субсидиарно применяются нормы глав ГК о договорах комиссии или поручения. Отдельные виду агентирования регулируются специальным законодательством.

В торговой практике применяется все более активное использование коммерческого агентирования.

Во внешнеторговом агентировании основополагающей и особо значимой является обязанность сотрудничества сторон, координации усилий для достижения целей договора. Это главенствующий принцип коммерческого агентирования, закрепленный в lex mecatoria.

Признаками агентирования являются:

1. независимость агента от принципала

2. работа на свой риск; вознаграждение зависит от результата

3. долгосрочность отношений с принципалом

4. оказание услуг в качестве предпринимательской деятельности

5. совершение как юридических, так и фактических действий, входящих в состав поручения

6. возможность выступать в интересах одного или нескольких принципалов; агент должен совершать действия - повторяющийся характер

Агент обычно совершает для принципала большое число разнообразных операций, все эти действия не регламентируется детально в агентском договоре, чтобы не ограничить оперативную самостоятельность агента. Определяются лишь основные обязанности и необходимые результаты. Агент, подобно поверенному, или комиссионеру, обязан руководствоваться договором и указаниями принципала. Важным моментом коммерческого агентирования является возможность для агента, как и для комиссионера, при отсутствии указаний принципала, действовать в соответствии с обычаями торгового оборота.

Для действий от имени принципала, кроме договора, нередко требуется доверенность. Стороной в таких сделках признается принципал. Агент не несет риска убытков по сделке, поскольку все права и обязанности устанавливаются для принципала. Но агент отвечает за ненадлежащее выполнение собственных обязанностей, за неправильное оформление документов, неточную проверку товаров, несохранность вверенного ему имущества.

Другую группу по ГК составляют договору, в которых агент действует от своего имени в пользу принципала. Здесь возможно заключение с агентом договора на условиях дель кредере, поскольку сделка совершает агентом за счет принципала, риск неисполнения третьими лицами (кроме дель кредере), как и в договорах комиссии, ложится на принципала. В зарубежной торговой практике применяются соглашения о солидарной ответственности агента и принципала перед третьими лицами. Выполняемые агентом действия разделяются на юридические и фактические. Юридические действия, направленные на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей для принципала. Фактические действия разделяют на посреднические (состоят в проведении рекламных мероприятий, маркетинговых исследований) и непосредственные действия (поиск контргенотов, осмотр товаров, наведение справок и др.).

Совершение действий фактического характера является особенность договора агентирования как посреднического договора.

Право на получение вознаграждения агентом ставится в зависимость от результата, которым признается выполнение агентом принятых на себя обязанностей и получение предусмотренного эффекта для принципала. Если в договоре не определен порядок уплаты вознаграждения, то оно подлежит уплате в течение 7 дней с момента представления агентом отчета за прошедший период за выполнение всего объема работ.

Возможен вычет агентом причитающихся ему сумм из средств принципала.

Расходы на выполнение поручения возмещаются агенту независимо от результата, если иное не предусмотрено договором.

Поскольку агент действует за счет принципала, не допускается включение в договор условий, противоречащих существу агентских отношений (например, о возможности взыскания агентом неустойки с принципала_. Хотя возможность агента для взыскания неустойки за задержку выплаты или компенсации затрат допускаются вполне допустимыми.

Важным элементом развития торгового права стало обособление/выделение в самостоятельный вид договора коммерческого агентирования. В последний период развития договора коммерческого агентирования за рубежом отмечаются изменения. Директива ЕС 1986 и утвержденный Торговой палатой в 1991 года типовой коммерческий агентский контракт предусматривали, что агент не совершает сделку, а лишь осуществляет рекламные действия, подыскивает потенциальных покупателей, выясняет их платежеспособность, предварительно согласовывает с ними условия будущих договоров и направляет их принципалу. Договоры с покупателями заключала сама торговая фирма, в пользу которой работал агент.

В последнее время произошли некоторые изменения. Принципы Европейского права (раздел 4 о коммерческом агентировании) закрепляют возможность для коммерческого агента заключать договоры от имени принципала (с согласия последнего).

Принципы Европейского права достаточно детально регулируют взаимоотношения агента с принципалом. Изменилось построение договорных связей. Агент вступает в обязательственные отношения, как правило, с принципалом. Договор купли-продажи заключается непосредственно между принципалом как продавцом и покупателем. Агент в этом договоре как сторона не участвует. Возможна работа агента в агентской корпорации. Однако заказы для принципала агент выполняет индивидуально.

Достоинства договора коммерческого агентирования:

- важной обязанностью агента является создание и расширение клиентуры (клиентеллы) для принципала

- высокий профессионализм и активность агента, основанные на личной заинтересованности, обеспечивает такой клиентуры и увеличение продаж

- привлечение агента позволяет избежать многозвенности договорных связей, не требуя участия в них агентов и понесения трансакционных издержек как при работе через других посредников. Соответственно не происходит роста цен на товар

Агент осуществляет деятельность на определенной территории. Он должен обеспечить организацию продаж в соответствии с общими условиями договора купли-продаже переданного ему клиентом. Агент и принципал могут договориться об объеме продаж на каждый год, однако невыполнение согласованного минимума продаж не рассматривается как нарушение со стороны агента.

Агент имеет право на вознаграждение за все продажи товара, совершенные принципалом в пределах территории действия агента. Даже если покупатель проживает на территории агента, то заключение договора с ним все равно считается усилиями агента.

Зарубежная судебная практика идет по пути повышенной защиты интересов агента. Это наиболее выгодный механизм содействия участия в торговле.

Договор дистрибуции и договоры на исключительную продажу

Одним из важнейших аспектов торговой деятельности является дистрибуция - распределение. Она состоит в налживании сбыта товаров, отыскании или создании каналов для их распределения и продвижения. Канал сбыта представляет собой организацию или совокупность посреднических звеньев, через которые товар доставляется на рынок.

В западной коммерцилистике сейчас уделяется серьезное внимание дистрибуции.

От дистрибуции в широком смысли надо отличасть дистрибуторский контракт, как один из видов договоров на расширение сбыта. Принципиальной особенностью служит в нем наличие одновременно двух целей:

1. купли-продажи определенного товара. Похоже на любой реализационный договор

2. увеличение объемов продаж этого товара.

В соответствии с этими двумя целями строится содержание договора. Фактически это смешанный договор с реализационной и организационной составляющими частями. См. диссертацию Масловой. Подобные договоры наиболее широко используются во внешнеторговой практике, хотя начинают встречаться и во внутреннем обороте. Ранее они регламентировались типовым дистрибуторским контрактом (утв. Межд, палатой в 1915 года, в настоящее время - Принципы европейского права).

По договору необходимым является условие об исключительном характере отношений. Заключая его, покупатель (он же дистрибутор) принимает на себя обязательства закупки товара у иностранной фирмы в качестве ее монопольного импортера. Дистрибутор действует как фактический, а не юридический посредник. Он приобретает и продает товар от своего имени по самостоятельно заключаемым договорам. Этим он отличается от комиссионера, поверенного или агента. По этой же причине дистрибутор должен признаваться посредником. Тот, кто покупает, а затем перепродает этот товар - всегда посредник.

Дистрибутор обязан:

а) закупать у продавца определенное количество товара, которое он реализует на определенной территории

б) прилагать все возможные усилия для увеличения объемов сбыта товара продавца

в) информировать продавца о своей деятельности, конъюнктуре рынка и состоянии конкуренции на своей территории. Оказание таких услуг носит обязательный характер наряду с операцией купли-продажи.

Сторона, заключившая контракт с дистриутором именуется продавцом (грантором). В контракте указывается минимальное количество товаров, которое дистрибутор обязуется закупить у продавца в каждом периоде. Такая заданность объемов продаж важна для планирования производства и отгрузки.

Вместе с тем, необходимым условием договора является последовательное увеличение объемов продаж и согласование дополнительных поставок по заявкам дистрибутора.

В договоре должны предусматриваться меры стимулирования для дистрибутора в виде ценовых скидок за превышение минимального уровня закупок.

Дистрибуторские отношения предполагают постоянное деловое взаимодействие сторон, оперативное согласование изменение количества и ассортимента отгружаемых товаров. Поэтому сотрудничество названо основополагающим и особо значимым принципом дистрбьюторских отношений. В гражданском законодательстве ничего подобного нет.

Особенностью этого договора также служит то, что он заранее рассчитан на неоднократные изменения ряда условий в процессе его исполнения.

Такая специфика диктуется целью договора, состоящей в содействии увеличения продаж.

Поскольку дистрибутор выступает монопольным импортером, грантор обязуется не продавать свои товары для сбыта на данной территории другим торговцам.

При выборочной дистрибуции товар может продаваться нескольким выбранным торговцам. Этим создаются преимущества для дистрибутора, облегчаются возможность реализации получаемого товара.

Для содействия увеличению продаж, в контракте может и даже рекомендуется предусматриваться, что дистрибутор организует сбытовую сеть на своей территории. В этих целях он может заключать субдистрибуторские и иные договора (например, торгового агентирования). Стороны могут условиться о проведении совместной рекламы товара, участия в ярмарках, выставках, презентациях. Расходы на эти цели распределяются согласно контракту. Однако в соответствии с практикой, образцы изделий для ярмарок, выставок, предоставляются грантором, поскольку данная деятельность осуществляется в его интересах.

В контракте должны определяться условия, связанные с реализация товара: об гарантийном обслуживании, ремонте, создании обменного фонда, о послепородажном сервисе. Для целей гарантийного обслуживания предусматривается создание у дистрибутора запаса комплектующих частей. Расходы на гарантийное обслуживание должны вычитаться из стоимости получаемых товаров. Видом дистрибуторских контрактов являются договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, оптовые фирмы становятся распространителями товара, приобретаемых ими от изготовителей или головных сбытовых фирм.

Условия об исключительной продажи предусматриваются не только в реализационных, но и в собственных посреднических договорах, Так возможность включения условия об исключительности отношений сейчас предусмотрены статьями 990 и 1005 ГК для договоров комиссии и агентирования.

Зачастую в группу посреднических договоров включают договор франчайзинга. Это неверно.

На практике дистрибуторские контракты и договоры об исключительной продаже заключаются как двухуровневые. Дистрибуторский договор - рамочный, носящий долгосрочный характер. Договор об исключительно продаже носит второстепенной характер, заключается обычно сроком на один год.

На Западе наблюдается интенсивное развитие посреднических договоров. Российское же законодательство резко отстает от потребностей экономики.

ДЗ:учебник в сопоставлении с лекциями. Принципы европейского права.